La ley de sociedades de las Islas Caimán está codificada principalmente en la Ley de sociedades (revisión de 2018) y la Ley de sociedades de responsabilidad limitada de 2016, [1] y, en menor medida, en la Ley de valores e inversiones comerciales (revisión de 2015). Las Islas Caimán es un importante centro financiero offshore (también conocido como paraíso fiscal), y los servicios financieros forman una parte importante de la economía de las Islas Caimán . En consecuencia , el derecho de sociedades forma una parte mucho más importante de la legislación de las Islas Caimán de lo que cabría esperar de otro modo.
Tipos de empresa
En general, existen dos tipos de empresas en las Islas Caimán.
Las primeras, y más frecuentes, son las empresas constituidas en virtud de la Ley de Sociedades Anónimas (Revisión de 2013). Estas sociedades pueden constituirse como sociedades residentes ordinarias, sociedades ordinarias no residentes, sociedades exentas, sociedades de duración limitada exentas (LDC) o sociedades de zonas económicas especiales (SEZ). [2]
El segundo son las sociedades de responsabilidad limitada (o LLC) formadas en virtud de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 2016. Las LLC son una forma de híbrido entre empresas y sociedades. [3] Aunque tienen personalidad jurídica independiente (como las empresas), no tienen capital social , se gestionan mediante el voto mayoritario de sus miembros (como las sociedades) [4]
Registro de una empresa
En las Islas Caimán, una o más personas pueden, mediante la suscripción de su nombre a un memorando de empresa, constituir una empresa con un propósito legal. [5] En la práctica, las empresas casi siempre están formadas por sociedades fiduciarias profesionales en lugar de por miembros del público.
En virtud de la Ley de Sociedades Anónimas, es posible registrar sociedades como sociedades limitadas por acciones o sociedades limitadas por garantía. [6] Una sociedad limitada por garantía también puede constituirse con capital social. En la práctica, la gran mayoría de las empresas están constituidas como sociedades limitadas por acciones.
Cuando una empresa lleve a cabo sus actividades principalmente fuera de las Islas Caimán, normalmente estará registrada como empresa exenta. [7] Esto replica ampliamente el concepto de empresa comercial internacional de otras jurisdicciones, excepto que en relación con las empresas exentas, no hay ahorro fiscal. El principal beneficio de registrarse como una empresa exenta es que las empresas exentas no necesitan presentar cuentas.
Las empresas exentas también pueden registrarse como empresas de duración limitada [8] o como empresas de zonas económicas especiales. [9] Las sociedades de duración limitada deben incluir "LDC" o "Sociedad de duración limitada" en su nombre, [10] y las sociedades de zona económica especial deben incluir "SEZC" o "Sociedad de zona económica especial" en su nombre. [11]
En las Islas Caimán, la empresa también puede registrarse específicamente como empresa de cartera segregada . [12] Una empresa de cartera segregada es una empresa que segrega los activos y pasivos de diferentes clases de acciones entre sí y de los activos generales de la empresa. [13] Todas las empresas de cartera segregada deben incluir la designación "SPC" o "Empresa de cartera segregada" en su totalidad en su nombre. [14]
Personalidad corporativa
En las Islas Caimán, una empresa tiene personalidad jurídica independiente de la de sus miembros (a diferencia de, por ejemplo, una sociedad registrada conforme a la Ley de sociedades exentas (revisión de 2014) ). La responsabilidad de los miembros de una empresa se limita a sus acciones o al monto de su garantía. [15] De manera similar, los directores o funcionarios de una empresa normalmente no son responsables de las deudas de la empresa, excepto en la medida en que puedan serlo de otro modo por su propia conducta o acciones. Las principales circunstancias en las que se puede imponer responsabilidad a los directores en relación con sus actos como directores son (1) cuando el director es culpable de comercio fraudulento o malversación, o (2) cuando el director asume responsabilidad personal o responsabilidad por ciertas acciones. [dieciséis]
Por el contrario, los activos de una empresa se consideran pertenecientes únicamente a la empresa y no a sus miembros. En circunstancias excepcionales, los tribunales están preparados para "traspasar el velo corporativo" y tratar los activos de la empresa como pertenecientes a los miembros (o, por el contrario, tratar las obligaciones de la empresa como obligaciones de los miembros), pero las circunstancias en las que esto ser realizados son raros y excepcionales. [17]
Constitución corporativa
La constitución societaria de una empresa privada registrada conforme a la Ley de Sociedades Anónimas consta de la escritura y los estatutos . Las empresas pueden adoptar la forma legal de artículos (conocida como “Tabla A”) establecida en el Anexo 1 de la Ley de Sociedades, [18] pero en la práctica muy pocas empresas lo hacen.
El memorando y los estatutos de una empresa se archivan en el Registro de Empresas, pero no están disponibles para inspección pública. El memorando y los estatutos solo pueden modificarse mediante una resolución especial , [19] que, según la ley de las Islas Caimán, normalmente significa una mayoría de dos tercios, aunque esto puede aumentarse en virtud de los estatutos. [20]
Cualquier enmienda al memorando o artículos normalmente entra en vigencia tras la aprobación de la resolución especial. Entonces se requiere que la empresa presente la resolución especial en el Registro Mercantil, pero el no hacerlo no afectará la efectividad de la enmienda.
Una vez adoptados, el memorando y los artículos vinculan a la empresa y a cada miembro de la empresa como si hubieran sido ejecutados por los mismos bajo sello. [21]
Los documentos constitucionales de una LLC es el acuerdo de LLC. Esto se parece mucho más a un acuerdo de asociación que al memorando y los estatutos de una empresa. El acuerdo de LLC no está archivado ni registrado en el Registro de Empresas. [22]
Gobierno corporativo
Los negocios y asuntos de una empresa de las Islas Caimán generalmente son administrados por su junta directiva . [23] El directorio debe estar integrado por una o más personas, que pueden ser personas físicas o jurídicas. Los directores tienen estrictos deberes de buena fe para ejercer sus poderes con un propósito adecuado y en el mejor interés de la empresa. [24] La Ley de Sociedades Anónimas guarda casi total silencio en relación con la posición de los directores, y los principios legales pertinentes se derivan todos del derecho consuetudinario .
Los miembros de la empresa son legalmente los propietarios de la empresa. Aunque no tienen el poder de dictar a los directores cómo se debe administrar la empresa, [25] tienen el poder de nombrar y remover el directorio, a través de este poder ejercen un control indirecto. Los miembros pueden aprobar resoluciones formal o informalmente de conformidad con el principio Duomatic .
No existen disposiciones legales especiales para proteger a los accionistas minoritarios contra el " perjuicio injusto " por parte de los accionistas mayoritarios. En consecuencia, los accionistas minoritarios que se vean perjudicados en este sentido tienen que basarse en las excepciones del derecho consuetudinario a la regla establecida en Foss v Harbottle , [26] o buscar la disolución de la empresa sobre bases justas y equitativas . Cuando un accionista minoritario busca una liquidación justa y equitativa, el tribunal tiene la facultad de dictar una serie de órdenes alternativas, como (a) una orden que regule la conducción de los asuntos de la empresa en el futuro; (b) una orden que exija a la empresa que se abstenga de realizar o continuar con un acto denunciado por el peticionario o que realice un acto que el peticionario ha denunciado que ha omitido realizar; (c) una orden que autorice al peticionario a entablar un proceso civil en nombre y representación de la empresa en los términos que determine el Tribunal; o (d) una orden que estipule la compra de las acciones de cualquier miembro de la empresa por otros miembros o por la propia empresa. [27]
Los directores deben sus funciones a la propia empresa y no a los miembros individuales. [28] En consecuencia, cuando un director actúa incumpliendo su deber, el reclamante adecuado en cualquier acción es la propia empresa. Si la empresa no puede tomar ninguna medida (porque está controlada por el malhechor), el tribunal puede autorizar a un miembro a iniciar un procedimiento en nombre de la empresa mediante una acción derivada . Sin embargo, la medida de los daños será la pérdida para la empresa y solo la pérdida para la empresa. Un accionista no puede demandar a una persona por un daño cometido contra la empresa por la " pérdida reflectante " del valor de su participación accionaria, ya que esto daría lugar a que el infractor pague una compensación doble por el mismo daño (una vez a la empresa y una vez a los accionistas). ). [29]
El énfasis del derecho de sociedades de las Islas Caimán es proteger los derechos de los acreedores y miembros (es decir, las fuentes de capital) como partes interesadas clave de la empresa. Los derechos de otras partes interesadas, como los empleados, los clientes y la sociedad en general, reciben comparativamente poca protección. Esto refleja la naturaleza offshore de la mayoría de las empresas de las Islas Caimán y los diferentes entornos sociales y económicos en los que operan.
Aunque las empresas de las Islas Caimán pueden constituirse como empresas de garantía, en la práctica casi todas las empresas están registradas como empresas emisoras de acciones . La emisión de acciones está regulada por los estatutos de la sociedad. [30]
Los accionistas de una empresa de las Islas Caimán no disfrutan de derechos de preferencia legales o derechos de tanteo en relación con nuevas emisiones o ventas de acciones. Aunque las empresas pueden optar por un régimen de preferencia legal previsto en la legislación, en la práctica son relativamente pocas las empresas que lo hacen. Las empresas pueden establecer disposiciones a medida relacionadas con dichos derechos en sus documentos constitucionales, y esto a veces ocurrirá en empresas conjuntas o cuando los accionistas preferentes inviertan en la empresa.
El voto de los accionistas en las Islas Caimán todavía se basa en la base normal del control mayoritario. Sin embargo, cuando la mayoría ejerce su poder de manera injustamente perjudicial para los accionistas minoritarios, el tribunal puede otorgar alivio a los accionistas minoritarios.
Las empresas de las Islas Caimán pueden emitir acciones al portador , pero solo a un custodio. [31] No existen restricciones equivalentes sobre el poder de las empresas para emitir títulos de deuda al portador o warrants sobre acciones al portador .
Financiación de la deuda
Las empresas de las Islas Caimán a menudo se capitalizan principalmente con deuda en lugar de capital, ya sea mediante deuda intragrupo o préstamos externos. Las empresas no están obligadas a presentar declaraciones de financiación en las Islas Caimán cuando piden dinero prestado.
Cuando un acreedor toma fianza de una empresa por el endeudamiento, dicha fianza debe inscribirse en el registro de hipotecas, cargas y otros gravámenes de la empresa. [32] Todos los acreedores de la empresa tienen derecho a inspeccionar el registro previa solicitud. [33]
No existen restricciones que prohíban a las empresas de las Islas Caimán brindar asistencia financiera para la adquisición de sus propias acciones, y no existe ningún requisito de pasar por un procedimiento de "blanqueo".
Reorganización y reestructuración
Hay una serie de disposiciones legales por las que las empresas registradas en las Islas Caimán pueden reorganizarse, ya sea en virtud de una reorganización general del grupo, como parte de una reestructuración de deuda, o para completar una transacción de fusiones y adquisiciones .
- Fusiones y consolidación . Dos o más empresas pueden fusionarse o consolidarse por estatuto en una sola empresa sucesora, [34] y la empresa sucesora sucederá a los activos de todas las empresas constituyentes y estará sujeta a todas las responsabilidades y obligaciones de las empresas constituyentes. En una fusión, la empresa sucesora es una de las empresas originales que se fusionaron. En una consolidación, todas las empresas constituyentes se fusionan en una nueva empresa que no existía antes de la consolidación. Una vez finalizada la fusión o consolidación, las empresas no supervivientes se separan y dejan de existir.
- Continuación . Aunque no es tanto un proceso de reorganización por derecho propio, las empresas registradas en las Islas Caimán pueden redomiciliarse a (o, en palabras del estatuto, "continuar su existencia bajo las leyes de") cualquier otra jurisdicción que permita a las empresas cambiar su jurisdicción de registro. [35] De manera similar, las empresas tienen derecho a migrar a las Islas Caimán desde otras jurisdicciones donde esas otras jurisdicciones lo permitan. [36]
- Esquemas de arreglo . Las empresas pueden entrar en un esquema de arreglo mediante el cual el tribunal sanciona un compromiso o arreglo celebrado por los miembros o acreedores de una empresa. [37] El régimen debe ser aprobado por mayoría en número y 75% en valor. [38] Cuando los miembros del plan o los acreedores del plan tengan intereses diferentes, el tribunal podrá ordenar que se dividan en dos o más clases a los efectos de votar sobre el plan. En las Islas Caimán, una forma burda de rehabilitación de acreedores deudores en posesión ha evolucionado de manera similar a la práctica en Hong Kong, según la cual la propia empresa presentará una solicitud para el nombramiento de un liquidador de provisiones que opera como suspensión de las reclamaciones contra la empresa. [39] y luego el liquidador provisional promoverá un esquema de arreglo para reprogramar las deudas de la empresa insolvente. [40]
Insolvencia
La ley de insolvencia corporativa de las Islas Caimán está codificada casi en su totalidad en una serie de estatutos, incluida la Ley de Sociedades, la Ley de Quiebras (Revisión de 1997) y las Reglas de liquidación de empresas de 2008. En las Islas Caimán, se considerará que una empresa no puede pagar sus deudas si no satisface una deuda judicial o una carta de demanda legal, o si se demuestra a satisfacción del Tribunal que no puede pagar sus deudas. [41] Por lo general, basta con demostrar al Tribunal que una empresa está insolvente en el balance. [42] En cada una de esas circunstancias, un acreedor solicitará al tribunal el nombramiento de un liquidador . Una empresa también puede entrar en liquidación voluntariamente mediante una resolución especial aprobada por los miembros de la empresa. [43]
Cuando una empresa entre en liquidación, a menos que el Tribunal disponga lo contrario, se establecerá un comité de liquidación integrado por representantes de los principales acreedores con respecto a cada empresa que sea liquidada por el Tribunal. [44] El propósito del comité es brindar orientación e información sobre los deseos de los acreedores como órgano al liquidador.
Cuando se designa a un liquidador (ya sea voluntariamente o por el tribunal), el deber principal del liquidador es cobrar todos los activos de la empresa y luego distribuirlos pari passu a los acreedores de la empresa. [45] La ley confiere amplios poderes al liquidador para que pueda hacerlo. [46] Una vez que se nombra un liquidador, los acreedores no garantizados no pueden iniciar un procedimiento judicial contra la empresa insolvente sin la autorización del tribunal [47] y los derechos de acción contra la empresa se convierten en reclamaciones en el proceso de liquidación. Cualquier disposición de propiedad por parte de la empresa después del comienzo de la liquidación es nula a menos que el tribunal ordene lo contrario. [48] Se considera que la liquidación comienza en el momento de la presentación de la petición (es decir, al dictar una orden, se “vuelve a relacionar”). [49]
Los acreedores garantizados generalmente no participan en el proceso de liquidación y pueden continuar con cualquier acción de ejecución directamente contra su garantía de conformidad con una garantía mobiliaria válida . [50] La legislación de las Islas Caimán sólo prevé una clase muy pequeña de acreedores preferenciales , y estos rara vez tienen importancia comercial en las liquidaciones insolventes. [51]
Cuando una empresa entra en liquidación por insolvencia, las deudas mutuas entre la empresa y un acreedor con la intención de demostrar en la liquidación serán compensación . [52] El derecho de compensación es obligatorio y no puede renunciarse. Tampoco se pierde el derecho a la compensación por el hecho de que el acreedor tuviera conocimiento de la insolvencia de la empresa en el momento de otorgarle el crédito.
La Ley de Sociedades ha incorporado la compensación estatutaria relacionada con los contratos financieros en la Ley de las Islas Caimán, y esto prevalecerá sobre cualquier otra disposición de la ley de insolvencia de las Islas Caimán. [53]
Un liquidador puede impugnar las transacciones realizadas en el período de penumbra antes de la insolvencia cuando dichas transacciones constituyan una preferencia injusta o una transacción infravalorada . [54] Sin embargo, no existe un régimen de evasión independiente para las cargas flotantes anulables o para las transacciones de crédito extorsivas. Un liquidador también puede perseguir a ex directores (incluidos directores en la sombra o de facto) y funcionarios de la empresa por operaciones fraudulentas (pero no por meras operaciones insolventes ). [55]
Regulación de servicios financieros
Los servicios financieros están regulados en las Islas Caimán por la Autoridad Monetaria de las Islas Caimán (o CIMA), un regulador independiente. El ámbito de CIMA se extiende a las empresas (y cualquier otra entidad) que se dediquen a negocios regulados. Los principales tipos de negocios regulados son:
- Fondos de inversión
- Negocio de inversión, que incluye:
- negociar en inversiones
- concertar acuerdos en inversiones
- gestionando inversiones
- proporcionando asesoramiento de inversión
- Seguro
- Bancario
- Servicios financieros y monetarios
- Empresas fiduciarias
- Administracion de COMPAÑIA
La mayoría de los negocios regulados en las Islas Caimán están regulados si se llevan a cabo "dentro o desde" la jurisdicción. En consecuencia, si se incorpora una Islas Caimán para proporcionar asesoramiento sobre inversiones en Indonesia, todavía estaría regulada en las Islas Caimán porque está proporcionando servicios regulados "desde dentro" de la jurisdicción.
Ver también
- Lista de registros de empresas
enlaces externos
- Islas Caimán - Empresas exentas
- Ley de Sociedades Anónimas de las Islas Caimán
Notas al pie
- ^ "Ley de sociedades de responsabilidad limitada, 2016" (PDF) . Gobierno de las Islas Caimán . Consultado el 11 de enero de 2018 .
- ^ "Islas Caimán: tipos de empresas" . Lowtax.net . Consultado el 13 de julio de 2016 .
- ^ "Las Islas Caimán presenta un nuevo vehículo: la sociedad de responsabilidad limitada" . Maples & Calder . Consultado el 13 de julio de 2016 .
- ^ Aunque por acuerdo, esto puede delegarse en "gerentes".
- ^ Ley de sociedades, sección 5.
- ^ Ley de sociedades, artículos 8 y 9.
- ^ Ley de sociedades, sección 163.
- ^ Ley de sociedades, sección 178 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 182A (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 179 (1) (b) (ii).
- ^ Ley de sociedades, sección 182B (1) (a) (ii).
- ^ Ley de sociedades, sección 213.
- ^ Ley de sociedades, artículos 220 y 221.
- ^ Ley de sociedades, sección 215.
- ^ Ley de sociedades, sección 6.
- ^ Williams contra Natural Life Health Foods Ltd [1998] UKHL 17
- ^ Prest v Petrodel Resources Ltd [2013] UKSC 34
- ^ Ley de sociedades, sección 22 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 10 (memorando) y sección 24 (artículos).
- ^ Ley de sociedades, sección 60.
- ^ Ley de sociedades, sección 12 (memorando) y sección 25 (3) (artículos).
- ^ Ley de sociedades de responsabilidad limitada, 2016, sección 16 (3).
- ^ Esto se proporcionará en los artículos; véase, por ejemplo, el artículo 66 del cuadro A (que figura en el anexo 1 de la Ley de sociedades).
- ^ Howard Smith Ltd contra Ampol Petroleum Ltd [1974] AC 821
- ^ Filtro de autolimpieza automático Syndicate Co Ltd contra Cuninghame [1906] 2 Ch 34
- ↑ (1843) 67 ER 189
- ^ Ley de sociedades, sección 95 (3).
- ^ Foss contra Harbottle (1843) 67 ER 189
- ^ Johnson contra Gore Wood & Co [2002] 2 AC 1
- ^ Véase, por ejemplo, en el cuadro A, Ley de sociedades, anexo 1, artículo.
- ^ Ley de sociedades, sección 229 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 54 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 54 (3).
- ^ Ley de sociedades, sección 233.
- ^ Ley de sociedades, sección 206 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 201 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 86.
- ^ Ley de sociedades, sección 86 (2).
- ^ Ley de sociedades, sección 97 (1).
- ^ Sandie Corbett y David Walker. Guía de reestructuración e insolvencia de las Américas 2008/2009 (PDF) . pag. 318.
- ^ Ley de sociedades, sección 93.
- ^ Re Herald Fund SPC (en liquidación oficial) FSD 27/13, Grand Court (no informado), Jones J, 28 de enero de 2014. "Comités de liquidación de las Islas Caimán: lo que los miembros potenciales deben saber" (PDF) . Harney Westwood y Riegels . Consultado el 11 de noviembre de 2014 .
- ^ Ley de sociedades, sección 90 (b) (i).
- ^ Reglas de liquidación de empresas de 2008, modificadas por las Normas de liquidación de empresas (enmienda) de 2013.
- ^ Ley de sociedades, sección 110 y sección 140 (1).
- ^ Ley de Sociedades Anónimas, anexo 3.
- ^ Ley de sociedades, sección 97 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 99.
- ^ Ley de sociedades, sección 100 (2).
- ^ Ley de sociedades, sección 132 (1).
- ^ Ley de sociedades, sección 141 (1) y anexo 2.
- ^ Ley de quiebras, sección 127.
- ^ Ley de sociedades, sección 140 (2).
- ^ Ley de sociedades, sección 145 y sección 146.
- ^ Ley de sociedades, sección 147.