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El consentimiento ocurre cuando una persona acepta voluntariamente la propuesta o los deseos de otra. [1] Es un término de uso común, con definiciones específicas que se utilizan en campos como el derecho, la medicina, la investigación y las relaciones sexuales. El consentimiento, tal como se entiende en contextos específicos, puede diferir de su significado cotidiano. Por ejemplo, una persona con un trastorno mental , una edad mental baja o menor de la edad legal para el consentimiento sexual puede participar voluntariamente en un acto sexual que aún no cumpla con el umbral legal para el consentimiento según lo define la ley aplicable.

Las agencias e iniciativas de las Naciones Unidas en programas de educación sexual creen que la enseñanza del tema del consentimiento como parte de una educación sexual integral es beneficiosa. [2] Los tipos de consentimiento incluyen consentimiento implícito , consentimiento expreso, consentimiento informado y consentimiento unánime .

Tipos [ editar ]

  • Un consentimiento expreso es aquel que se declara de manera clara e inequívoca, en lugar de implícita. Se puede administrar en la escritura , por el habla (por vía oral), o no verbal , por ejemplo, por un gesto claro tal como un movimiento de cabeza. El consentimiento expreso no escrito no evidenciado por testigos o una grabación de audio o video puede ser disputado si una de las partes niega que se haya otorgado.
  • El consentimiento implícito es el consentimiento que se infiere de las acciones de una persona y de los hechos y circunstancias de una situación particular (o, en algunos casos, por el silencio o la inacción de una persona). Algunos ejemplos incluyen solicitar o iniciar una actividad sexual sin ambigüedades o el consentimiento implícito al contacto físico de los participantes en un juego de hockey o ser agredido en un combate de boxeo.
  • El consentimiento informado en medicina es el consentimiento otorgado por una persona que tiene una clara apreciación y comprensión de los hechos, las implicaciones y las consecuencias futuras de una acción. El término también se usa en otros contextos, como en la investigación científica social, cuando se les pide a los participantes que afirmen que entienden el procedimiento de investigación y dan su consentimiento, o en el sexo, donde el consentimiento informado significa que cada persona que participa en una actividad sexual tiene conocimiento de cualquier estado positivo (para infecciones y / o enfermedades de transmisión sexual) a los que puedan estar expuestos.
  • El consentimiento unánime , o consentimiento general, de un grupo de varias partes (por ejemplo, una asociación ) es el consentimiento otorgado por todas las partes.
  • El consentimiento sustituido, o la doctrina del juicio sustituido, permite que quien toma las decisiones intente establecer la decisión que habría tomado una persona incompetente si fuera competente. [3]

Servicios digitales e Internet [ editar ]

El concepto de consentimiento otorgado por el usuario final juega un papel importante en las regulaciones digitales como el Reglamento General Europeo de Protección de Datos (GDPR). [4] El RGPD (artículo 6) define un conjunto de diferentes bases legales para el procesamiento legal de datos personales. El consentimiento de los usuarios finales es solo una de estas posibles bases. Sin embargo, como resultado de la aplicación de GDPR (en 2018) y otras obligaciones legales, los controladores de datos (proveedores de servicios en línea) han desarrollado ampliamente mecanismos de obtención de consentimiento en los últimos años. [4] Según el RGPD, el consentimiento de los usuarios finales debe ser válido , otorgado libremente , específico , informado y activo .[4] Pero la falta de aplicabilidad con respecto a la obtención de consentimientos legales ha sido un desafío en el mundo digital. Como ejemplo, un estudio de 2020 mostró que lasBig Tech, es decir,Google,Amazon,Facebook,AppleyMicrosoft(GAFAM), utilizanpatrones oscurosen sus mecanismos de obtención de consentimiento, lo que plantea dudas sobre la licitud del consentimiento obtenido. [4]

Agravio [ editar ]

El consentimiento puede ser expreso o implícito. Por ejemplo, la participación en un deporte de contacto generalmente implica el consentimiento a un grado de contacto con otros participantes, implícitamente acordado y, a menudo, definido por las reglas del deporte. [5] Otro ejemplo específico es cuando un boxeador no puede quejarse de haber sido golpeado en la nariz por un oponente; El consentimiento implícito será válido cuando la violencia se considere ordinaria y razonablemente incidental al deporte en cuestión . [6] El consentimiento expreso existe cuando existe un acuerdo verbal o escrito, particularmente en un contrato. Por ejemplo, las empresas pueden exigir que las personas firmen una exención (llamada exención de responsabilidad).) reconocer y aceptar los peligros de una actividad. Esto prueba el consentimiento expreso y evita que la persona presente una demanda por agravio por acciones no autorizadas. [ cita requerida ]

En la ley inglesa , el principio de volenti non fit injuria ( latín : "a una persona dispuesta, no se lesiona") se aplica no solo a los participantes en el deporte, sino también a los espectadores y a cualquier otra persona que participe voluntariamente en actividades donde haya riesgo de lesiones. El consentimiento también se ha utilizado como defensa en casos de muertes accidentales durante las relaciones sexuales , que ocurren durante la esclavitud sexual . Time (23 de mayo de 1988) se refirió a este último ejemplo como la " defensa del sexo duro ". No es efectivo en la ley inglesa en casos de lesiones graves o muerte.

Como término de la jurisprudencia, el consentimiento previo significa una posible defensa ( excusa o justificación) frente a la responsabilidad civil o penal. Los acusados que utilizan esta defensa argumentan que no deberían ser considerados responsables de un agravio o un delito , ya que las acciones en cuestión se llevaron a cabo con el consentimiento y permiso previo del demandante o de la "víctima". [ cita requerida ]

Medicina [ editar ]

En el derecho médico, el consentimiento es importante para proteger al médico de la responsabilidad por daños a un paciente derivados de un procedimiento. Hay excepciones , como cuando el paciente no puede dar su consentimiento. [3]

Además, un médico debe explicar los riesgos significativos de un procedimiento o medicamento (aquellos que pueden cambiar la opinión del paciente sobre si debe continuar o no con el tratamiento) antes de que el paciente pueda dar un consentimiento vinculante. Esto se exploró en Australia en Rogers v Whitaker . [7] Si un profesional no explica un riesgo material que posteriormente se produce, se considera negligencia. [8] Estos riesgos materiales incluyen la pérdida de posibilidades de un mejor resultado si un cirujano con más experiencia hubiera realizado el procedimiento. [9] En el Reino Unido , un Tribunal Supremo el juicio [10]modernizó la ley sobre consentimiento e introdujo una prueba centrada en el paciente en la ley del Reino Unido: permitir que el paciente, en lugar de los profesionales médicos, decida sobre el nivel de riesgo que desean tomar en términos de un curso de acción particular, dada toda la información disponible. Este cambio refleja la Guía del Consejo Médico General sobre el requisito de dar consentimiento a los pacientes y elimina la regla del paternalismo médico. [11]

Un número cada vez mayor de organizaciones de atención médica están utilizando aplicaciones de consentimiento digital para ayudar a los pacientes durante el proceso de consentimiento informado y toma de decisiones compartida, y se ha demostrado que ayudan a las organizaciones a cumplir con los requisitos del juicio de Montgomery y la orientación del Consejo Médico General (Reino Unido). [12]

Investigación en ciencias sociales [ editar ]

Por lo general, se requiere que los científicos sociales obtengan el consentimiento informado de los participantes de la investigación antes de hacer preguntas en una entrevista o realizar un experimento. La ley federal gobierna la investigación en ciencias sociales que involucra a seres humanos y asigna tareas a las juntas de revisión institucional.(IRB) en universidades, agencias federales o estatales y organizaciones tribales para supervisar la investigación de las ciencias sociales que involucra a seres humanos y para tomar decisiones sobre si el consentimiento informado es necesario o no para que un estudio científico social avance. El consentimiento informado en este contexto generalmente significa explicar el propósito del estudio a los participantes de la investigación y obtener una afirmación verbal o firmada de que los participantes del estudio comprenden los procedimientos que se utilizarán y dan su consentimiento para participar en el estudio. [13] : 51–55

Algunos tipos de investigación científica social, como los experimentos psicológicos, pueden utilizar el engaño como parte del estudio; en estos casos, los investigadores pueden no describir completamente los procedimientos a los participantes y, por lo tanto, los participantes no están completamente informados. Sin embargo, los investigadores deben informar a los participantes inmediatamente después de que concluya el experimento. Ciertas poblaciones se consideran vulnerables y, además del consentimiento informado, deben disponer de protecciones especiales. Estos incluyen personas que están encarceladas, mujeres embarazadas, personas con discapacidades y personas que tienen una discapacidad mental. Se considera que los niños no pueden dar su consentimiento informado. [13] : 51–55

Derecho urbanístico [ editar ]

Algunos países, como Nueva Zelanda con su Ley de Gestión de Recursos y su Ley de Construcción, utilizan el término "consentimiento" para el proceso legal que otorga permisos de planificación para desarrollos como subdivisiones, puentes o edificios. Obtener el permiso da como resultado la obtención de "Consentimiento de recursos" o "Consentimiento de construcción".

Actividad sexual [ editar ]

En Canadá, "consentimiento significa ... el acuerdo voluntario del denunciante de participar en actividades sexuales" sin abuso o explotación de "confianza, poder o autoridad", coacción o amenazas. [14] El consentimiento también puede revocarse en cualquier momento. [15] [se necesita una mejor fuente ]

El consentimiento sexual juega un papel importante en la definición de agresión sexual, ya que la actividad sexual sin el consentimiento de todas las partes es violación . [16] [17] [se necesita una mejor fuente ] A fines de la década de 1980, la académica Lois Pineau argumentó que debemos avanzar hacia un modelo más comunicativo de la sexualidad para que el consentimiento sea más explícito y claro, objetivo y estratificado, con un modelo más completo que "no significa no" o "sí significa sí". [18] Muchas universidades han instituido campañas sobre el consentimiento. Las campañas creativas con eslóganes e imágenes que llaman la atención y cuyo consentimiento del mercado pueden ser herramientas efectivas para crear conciencia sobre la agresión sexual en el campus y los problemas relacionados. [19]

Desde finales de la década de 1990 se han propuesto nuevos modelos de consentimiento sexual. Específicamente, el desarrollo de "sí significa sí" y modelos afirmativos, como la definición de Hall: "la aprobación voluntaria de lo que hace o propone otro; permiso; acuerdo en opinión o sentimiento". [15] Hickman y Muehlenhard afirman que el consentimiento debe ser "una comunicación verbal o no verbal libre de un sentimiento de voluntad 'para participar en actividades sexuales". [20] El consentimiento afirmativo aún puede estar limitado, ya que las circunstancias individuales subyacentes que rodean el consentimiento no siempre pueden reconocerse en el modelo "sí significa sí" o en el modelo "no significa no". [dieciséis]

Algunas personas no pueden dar su consentimiento. Se considera que los niños o menores menores de cierta edad, la edad de consentimiento sexual en esa jurisdicción , no pueden dar un consentimiento válido por ley para los actos sexuales. Asimismo, es posible que las personas con enfermedad de Alzheimer o discapacidades similares no puedan dar su consentimiento legal para tener relaciones sexuales incluso con su cónyuge. [21]

Dentro de la literatura, las definiciones [ vagas ] que rodean el consentimiento y cómo debe comunicarse han sido contradictorias, limitadas o sin consenso. [16] [17] Roffee argumentó que la definición legal debe ser universal, para evitar confusiones en las decisiones legales. También demostró cómo la noción moral de consentimiento no siempre se alinea con el concepto legal. Por ejemplo, algunos hermanos adultos u otros miembros de la familia pueden entablar una relación voluntariamente, sin embargo, el sistema legal aún lo considera incestual y, por lo tanto, un delito. [22]Roffee argumenta que el uso de un lenguaje particular en la legislación con respecto a estas actividades sexuales familiares manipula al lector para que las considere inmorales y criminales, incluso si todas las partes dan su consentimiento. [23] De manera similar, algunos niños menores de la edad legal de consentimiento pueden elegir consciente y voluntariamente tener una relación sexual. Sin embargo, la ley no considera que esto sea legítimo. Si bien existe la necesidad de una edad de consentimiento, no permite diferentes niveles de conciencia y madurez. Aquí se puede ver cómo un entendimiento moral y legal no siempre se alinean. [24]

Las iniciativas en los programas de educación sexual están trabajando para incluir y poner en primer plano temas y discusiones sobre el consentimiento sexual, en los planes de estudio de educación sexual de la escuela primaria, secundaria y universitaria. En el Reino Unido, la Asociación de Educación Económica y Salud Personal, Social (PSHEA) está trabajando para producir e introducir planes de lecciones de educación sexual en las escuelas británicas que incluyan lecciones sobre "relaciones sexuales consensuales", "el significado y la importancia del consentimiento", así como " mitos de la violación ". [25] En EE. UU., California-Berkeley University ha implementado el consentimiento continuo y afirmativo en la educación y en las políticas de la escuela. [26]En Canadá, el gobierno de Ontario ha introducido un plan de estudios de educación sexual revisado en las escuelas de Toronto, que incluye nuevas discusiones sobre sexo y consentimiento afirmativo, relaciones saludables y comunicación. [27]

Consentimiento afirmativo [ editar ]

El consentimiento afirmativo (sí entusiasta) es cuando ambas partes acuerdan una conducta sexual, ya sea a través de una comunicación verbal clara o señales o gestos no verbales. [28] Implica la comunicación y la participación activa de las personas involucradas. Este es el enfoque respaldado por los colegios y universidades en los Estados Unidos, [29] que describen el consentimiento como una "decisión afirmativa, inequívoca y consciente de cada participante de participar en una actividad sexual mutuamente acordada". En particular, investigaciones anteriores han encontrado que los estudiantes universitarios generalmente tenían actitudes desfavorables hacia los requisitos institucionales de consentimiento afirmativo (p. Ej., La política de Antioch), [30]declarando cuestiones relacionadas con el respaldo y la practicidad de estas políticas obligatorias. Según Yoon-Hendricks, redactor de Sex, Etc., "En lugar de decir 'no significa no', 'sí significa sí' considera el sexo como algo positivo". Se busca el consentimiento continuo en todos los niveles de intimidad sexual independientemente de la relación de las partes, historial sexual previo o actividad actual ("Moler en la pista de baile no es consentimiento para más actividad sexual", dice una política de la universidad). [28] Por definición, el consentimiento afirmativo no se puede dar si una persona está intoxicada, inconsciente o dormida.

Hay 3 pilares que a menudo se incluyen en la descripción del consentimiento sexual, o "la forma en que les hacemos saber a los demás lo que estamos haciendo, ya sea un beso de buenas noches o los momentos previos al sexo".

Ellos son:

  1. Saber exactamente qué y cuánto estoy aceptando
  2. Expresando mi intención de participar
  3. Decidir libre y voluntariamente participar [28]

Para obtener el consentimiento afirmativo, en lugar de esperar a decir o que un compañero diga "no", uno da y busca un "sí" explícito. Esto puede presentarse en forma de una sonrisa, un asentimiento o un sí verbal, siempre que sea inequívoco, entusiasta y continuo. "Hay un lenguaje variado, pero el lenguaje llega al núcleo de las personas que tienen que comunicar su afirmación para participar en el comportamiento sexual", dijo Denice Labertew de la Coalición de California contra la Agresión Sexual. [28] "Requiere un cambio fundamental en la forma en que pensamos sobre la agresión sexual. Nos exige que digamos que las mujeres y los hombres deben estar de acuerdo mutuamente y participar activamente en el comportamiento sexual". [28]

Ver también [ editar ]

  • Edad de consentimiento
  • Asunción de riesgo
  • Consentimiento de los gobernados
  • Saverland v Newton
  • Sexo positivo
  • Sociocracia (toma de decisiones por consentimiento)
  • Culpar a la víctima
  • Volenti no apto injuria

Referencias [ editar ]

  1. ^ "Inicio: Diccionario de inglés de Oxford" . www.oed.com . Consultado el 24 de marzo de 2016 .
  2. ^ Orientación técnica internacional sobre educación sexual: un enfoque basado en pruebas (PDF) . París: UNESCO. 2018. p. 56. ISBN  978-92-3-100259-5.
  3. ↑ a b Garner, Bryan (2011). Diccionario de la ley de Black . West Publishing Co. pág. 726.
  4. ^ a b c d Humano, Soheil; Cech, Florian (2021). Zimmermann, Alfred; Howlett, Robert J .; Jain, Lakhmi C. (eds.). "Una perspectiva centrada en el ser humano sobre el consentimiento digital: el caso de GAFAM" (PDF) . Sistemas inteligentes centrados en el ser humano . Innovación, sistemas y tecnologías inteligentes. Singapur: Springer. 189 : 139-159. doi : 10.1007 / 978-981-15-5784-2_12 . ISBN  978-981-15-5784-2.
  5. ^ Ejemplo de contacto permitido y regulado en el deporte - BBC Sport: Rugby Union: "... puedes taclear a un oponente para conseguir el balón, siempre que te ciñas a las reglas".
  6. ^ Pallante v Stadiums Pty Ltd (nº 1) [1976] VicRp 29 , [1976] VR 331 en 339, Tribunal Supremo (Vic, Australia).
  7. ^ Rogers contra Whitaker [1992] HCA 58 , (1992) 175 CLR 479, Tribunal Superior (Australia).
  8. ^ Chester v Afshar [2004] UKHL 41 , [2005] 1 AC 134, Cámara de los Lores (Reino Unido).
  9. ^ Chappel contra Hart [1998] HCA 55 , (1998) 195 CLR 232, Tribunal Superior (Australia).
  10. ^ Consejo de salud de Montgomery v Lanarkshire [2015] UKSC 11 , [2015] AC 1430, Tribunal Supremo (Reino Unido).
  11. ^ "La decisión de la Corte Suprema cambia la relación médico-paciente para siempre - Balfour + Manson" . www.balfour-manson.co.uk .
  12. ^ Loughran, D. (1 de diciembre de 2020). "Cumplimiento de normas y directrices" .
  13. ^ a b Chambliss, Daniel F .; Schutt, Russell K. (2016). Dar sentido al mundo social: métodos de investigación (Quinta ed.). Los Ángeles: Sage. ISBN 9781483380612. OCLC  890179806 .
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  15. ↑ a b Hall, David S. (10 de agosto de 1998). "Consentimiento para la conducta sexual en una población de estudiantes universitarios". Revista Electrónica de Sexualidad Humana . 1 .
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  20. ^ Hickman, SE y Muehlenhard, CL (1999) '"Por la apariencia semimística de un condón": Cómo las mujeres y los hombres jóvenes comunican el consentimiento sexual en situaciones heterosexuales', The Journal of Sex Research 36: 258–72.
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  22. ^ Roffee, JA (2014). "¿No hay consenso sobre el incesto? Penalización y compatibilidad con el Convenio Europeo de Derechos Humanos". Revisión de la ley de derechos humanos . 14 (3): 541–572. doi : 10.1093 / hrlr / ngu023 .
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  25. ^ Rawlinson, Kevin (9 de marzo de 2015). "Los planes para las lecciones de consentimiento sexual en las escuelas 'no van lo suficientemente lejos ' ". Cite journal requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 13 de marzo de 2015.
  26. ^ Grinberg, E. (29 de septiembre de 2014). "Sí entusiasta en la educación sobre el consentimiento sexual" . Cite journal requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 13 de marzo de 2015.
  27. ^ Rushowy, Kristin (25 de febrero de 2015). "En la educación sexual de Ontario, consiente el tema candente" . Cite journal requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 10 de marzo de 2015.
  28. ↑ a b c d e Grinberg, E. (29 de septiembre de 2014). "Sí entusiasta en la educación sobre el consentimiento sexual" . Cite journal requiere |journal=( ayuda ) Consultado el 10 de marzo de 2015.
  29. ^ "... se han adoptado estándares de consentimiento afirmativo en universidades de todo el país, incluidas todas las universidades de la Ivy League excepto Harvard." Consentimiento afirmativo: una introducción "Christine Emba Washington Post 12 de octubre de 2015 https://www.washingtonpost.com/news / en-teoría / wp / 2015/10/12 / consentimiento-afirmativo-a-manual /
  30. ^ Humphreys, Terry; Herold, Ed (2003). "¿Deben las universidades y colegios exigir el comportamiento sexual?". Revista de Psicología y Sexualidad Humana . 15 (1): 33–51. doi : 10.1300 / J056v15n01_04 . S2CID 141586944 .