Un contrato take-or-pay es una regla que estructura las negociaciones entre las empresas y sus proveedores . Con este tipo de contrato, la empresa toma el producto del proveedor o le paga una multa . Por cualquier producto que tome la empresa, acuerdan pagar al proveedor un precio determinado, digamos 50 dólares por tonelada. Además, hasta un límite acordado, la empresa debe pagar al proveedor incluso por los productos que no acepta. Este precio de "penalización" es más bajo, digamos 40 dólares la tonelada.
Fuera del contexto del petróleo y el gas, los términos del contrato de "tomar o pagar" a menudo son rechazados por los tribunales como sanciones que no se pueden hacer cumplir. Los tribunales las ven como cláusulas de "daños liquidados" que deben basarse en una aproximación razonable del daño real que una parte sufriría debido al incumplimiento de la otra parte. "Tomar o pagar" generalmente no cumple con ese estándar.
Sin embargo, al menos en el contexto del petróleo y el gas, los tribunales tienden a interpretar los contratos de "tomar o pagar" como un medio de ejecución alternativo; un comprador de gas puede comprar el gas o pagar una cantidad de deficiencia. En otras palabras, los tribunales determinan que mientras el comprador compre el gas o realice el pago de la deficiencia, no se ha producido ningún incumplimiento y, por lo tanto, no hay daños y perjuicios porque el pago de la cantidad de la deficiencia no es un remedio sino una alternativa. medios de ejecución. La Corte Suprema de Oklahoma explicó este fundamento en Roye Realty & Developing, Inc. contra Arkla, Inc., 1993 OK 99, 863 P.2d 1150. En ese caso, Arkla, un comprador de gas, argumentó que la disposición de pago de deficiencia en un contrato de "tomar o pagar" realmente era una disposición por daños liquidados. La Corte Suprema de Oklahoma rechazó el argumento de Arkla, afirmando: