La defensa y la incitación son dos categorías de expresión, la última de las cuales es un tipo más específico de la primera dirigida a producir una acción ilícita inminente y que es probable que incite o produzca dicha acción. En el caso de 1957 Yates v. Estados Unidos , el juez John Marshall Harlan II dictaminó que solo la defensa que constituía un "esfuerzo para instigar la acción" era punible.
En el caso Brandenburg v. Ohio de 1969 , la Corte Suprema de los EE. UU. dictaminó que una ley que sanciona la mera defensa y prohíbe, bajo pena de castigo penal, reunirse con otros simplemente para defender el tipo de acción descrito, cae dentro de la condena de la Primera y Decimocuarta Enmiendas . El juez Louis Brandeis argumentó en Whitney v. California que "incluso la defensa de la violación, por muy reprobable que sea moralmente, no es una justificación para negar la libertad de expresión cuando la defensa no llega a ser una incitación y no hay nada que indique que la defensa se actuará de inmediato. "