Una cesión general o cesión es un concepto en el derecho concursal que tiene un significado similar, debido a la ascendencia del common law, en diferentes jurisdicciones, pero una amplia dispersión en la aplicación práctica. La "cesión en beneficio de los acreedores", también conocida como ABC o AFBC es una alternativa a la quiebra , que es un concepto de "cesión general" / "cesión".
La liquidación ABC es diferente a la liquidación del Capítulo 7, por lo general, en que los acreedores no reciben ningún aporte en el procedimiento y tampoco se necesita un tribunal, por lo que el proceso es más rápido en ese sentido. [1]
Los Estados Unidos
En los Estados Unidos , una cesión general o una cesión en beneficio de los acreedores es simplemente un contrato mediante el cual la entidad insolvente ("Cedente") transfiere el título legal y equitativo, así como la custodia y el control de su propiedad, a un tercero ( "Cesionario") en fideicomiso, para aplicar el producto de la venta a los acreedores del cedente de acuerdo con las prioridades establecidas por la ley. [ cita requerida ]
Una cesión en beneficio de los acreedores es una herramienta de derecho consuetudinario relativamente bien establecida y es una alternativa a la quiebra. Una cesión en beneficio de los acreedores está diseñada para ahorrar tiempo y gastos al concluir los asuntos de una empresa en quiebra. La cesión en beneficio de los acreedores es una forma estatal de acción de quiebra versus una forma federal de acción de quiebra. La cesión en beneficio del proceso del acreedor es de carácter similar a una bancarrota del Capítulo 7 y es similar a algunos de los mismos procedimientos, pero no es una "bancarrota" real en la forma en que se usa la palabra en los Estados Unidos. [ cita requerida ]
Mecanismo
La cesión en beneficio de los acreedores es un contrato de derecho consuetudinario entre la junta directiva y el cesionario en el que la junta "cede" los activos y pasivos de la empresa al cesionario, un tercero. El contrato de cesión en beneficio de los acreedores generalmente se registra en el registro público a nivel de un pueblo, una ciudad, un condado o un estado. Cada estado diferirá en los requisitos de registro para la cesión en beneficio del contrato de los acreedores. [ cita requerida ]
La presentación física de la cesión suele ocurrir después de que: la junta directiva haya hablado con el asesor de insolvencia local; se ha promulgado una autorización de la junta directiva de alguna naturaleza; un cesionario apropiado elegido; y el contrato ha sido escrito. El objetivo principal del cesionario es tratar de compensar a los acreedores. El cesionario desempeña funciones similares a las de un fideicomisario en caso de quiebra federal. El cesionario tiene una función fiduciaria similar, si no equivalente, a la del administrador de la quiebra. El cesionario tiene la responsabilidad principal de: liquidar los activos de la empresa; reclamaciones de acreedores vette; y emitir un dividendo a los acreedores. Los acreedores son la máxima prioridad del cesionario, no los accionistas. Los accionistas, por definición, tienen un derecho residual sobre los activos una vez que todos los acreedores están satisfechos. [ cita requerida ]
El cesionario, una vez finalizado el proceso de cesión, emite un dividendo. El dividendo se deriva de la venta de activos, cobro de cuentas por cobrar, recuperación de activos y efectivo de la empresa quebrada. Algunos acreedores pueden recibir o no un dividendo. La esperanza del cesionario es proporcionar una redención uno a uno de las reclamaciones del acreedor; sin embargo, esto depende de la cantidad de efectivo que un cesionario pueda reunir en el proceso de liquidación. [ cita requerida ]
El proceso de reclamaciones es similar a una acción de quiebra estándar en la que los acreedores presentan reclamaciones al cesionario para su revisión y aceptación. La aceptación y el examen de las reclamaciones es un proceso importante para garantizar que ningún acreedor haya exagerado su reclamación. Hay raras ocasiones en las que un cesionario puede emitir un dividendo que no es en efectivo como parte del dividendo total a los acreedores sobre sus reclamaciones, pero un dividendo de este tipo no es común. Si todos los acreedores se recuperan, los accionistas podrían reclamar el resto del dividendo. Esto es cierto solo si no hay otras clases de acciones que tengan prioridad sobre los accionistas. [ cita requerida ]
El orden de las reclamaciones de los acreedores generalmente sigue la orden de quiebra normal prescrita en una quiebra del Capítulo 7 , generalmente garantizada y no garantizada en orden descendente. El cesionario, dependiendo de la ley estatal específica, puede usar el Capítulo 7, Título 11, Código de los Estados Unidos según sea necesario. Ni el tribunal federal de quiebras ni un tribunal estatal suelen supervisar este proceso; sin embargo, el cesionario está sujeto en la mayoría de los casos a una disposición retrospectiva dentro del estado en que se llevó a cabo la cesión. [ cita requerida ]
Un juez del Tribunal Federal de Quiebras en una bancarrota del Capítulo 7 debe aprobar la venta de los activos de la empresa en quiebra, agregando así tiempo y gastos a todo el proceso de liquidación. Los activos vendidos en una cesión en beneficio del proceso acreedor no suelen requerir la intervención de un juez. Es esta eliminación del tribunal del proceso de liquidación lo que aumenta la velocidad de los activos vendidos en un proceso de cesión. Esta es una diferencia sustancial de una quiebra regular. [ cita requerida ]
Acreedores
Los acreedores garantizados y no garantizados constituyen el organismo acreedor. Tanto los acreedores garantizados como los no garantizados están por delante de los accionistas, como se señaló anteriormente. Un acreedor garantizado es un acreedor que tiene un derecho prioritario sobre un activo o activos de una empresa. Un gravamen sobre el activo o activos específicos coloca el derecho del acreedor garantizado por delante del acreedor no garantizado. Una vez que un acreedor garantizado está satisfecho, el acreedor no garantizado es la siguiente prioridad. Este es nuevamente el orden de prioridad normal en una quiebra. [ cita requerida ]
Influencia del acreedor garantizado
Si la dirección de la empresa y las partes interesadas, como un acreedor garantizado, han determinado que, incluso después de la reestructuración, una "empresa en funcionamiento" puede no ser viable, un acreedor garantizado o un grupo de acreedores garantizados con frecuencia puede alentar a la alta dirección de la empresa a perseguir este mecanismo de liquidación. Los acreedores garantizados pueden alentar este tipo de acción para liberarse de los costos legales y los riesgos asociados con la ejecución hipotecaria y la venta de su garantía . Un riesgo específico que un acreedor garantizado quiere evitar es la preferencia o la percepción de preferencia en el proceso de liquidación (ver transferencia fraudulenta ). [ cita requerida ]
En situaciones en las que el valor de liquidación de los activos excede el gravamen de un acreedor garantizado , normalmente no se requiere que el cesionario obtenga el consentimiento de un acreedor garantizado o de cualquier otro acreedor antes del proceso de cesión. Sin embargo, la cooperación del acreedor garantizado puede afectar a la capacidad del cesionario para liquidar un bien. En la práctica, un cesionario puede obtener el consentimiento de los acreedores garantizados antes de la cesión para garantizar que el cesionario pueda liquidar el activo o los activos de manera oportuna sin que un acreedor garantizado detenga o retrase el proceso de cesión. El consentimiento de la parte asegurada en este caso es opcional, no necesario. [ cita requerida ]
En situaciones en las que el valor de liquidación de los activos es menor que el gravamen de un acreedor garantizado, el proceso de cesión puede realizarse; sin embargo, es necesario conciliar una gran cantidad de cuestiones legales antes de que pueda iniciarse el proceso de cesión. Desafortunadamente, no hay una respuesta concisa en esta situación particular. [ cita requerida ]
Los acreedores garantizados pueden, en ciertos casos, asumir las funciones de alta dirección dentro de la empresa en quiebra; sin embargo, como se señaló anteriormente, esta situación se produce cuando los acreedores garantizados han ejecutado su derecho de retención . Los grandes acreedores garantizados nuevamente pueden influir en el proceso de toma de decisiones, pero ese acreedor garantizado no puede celebrar ese contrato en nombre de la empresa en quiebra. Solo la alta dirección y / o el consejo de administración de la empresa en quiebra están facultados para realizar una asignación. [ cita requerida ]
Dividendo
Se espera que el dividendo sea el pago que emite el cesionario, una vez que se hayan examinado todas las reclamaciones de los acreedores y se hayan vendido todos los activos. El cesionario espera generar suficiente efectivo para proporcionar una redención de uno por uno de los reclamos de un acreedor. Esta es la esperanza de que la realidad varíe enormemente, dependiendo del precio que se obtengan los activos cuando se venden. La mayoría de los dividendos se otorgan en forma de reembolso en efectivo al acreedor, pero no necesariamente todos. Es posible que ni siquiera haya un dividendo en ciertos casos, por lo que ningún acreedor recibe ningún pago. No hay forma de determinar el valor en efectivo de un activo en el proceso de asignación, independientemente de las estimaciones anteriores. El valor en efectivo de los activos tangibles por lo general, pero no siempre, puede estimarse razonablemente. Los activos intangibles como la propiedad intelectual o los procesos son mucho más difíciles de evaluar. [ cita requerida ]
Atributos clave del proceso
Como se señaló anteriormente, esta es una forma estatal de quiebra, no una forma federal. El proceso de cesión o cualquier proceso de quiebra es un asunto legal. Los atributos estatales de un proceso de asignación pueden ser entendidos por cualquier abogado, sin embargo, un abogado de quiebras local / regional en el estado específico generalmente está mejor equipado para manejar el final legal del proceso para la empresa que realiza la asignación. Esto no se afirma para disminuir las capacidades de un abogado, sino para enfatizar el nicho legal en el que se encuentra este instrumento legal, la quiebra. El personal no legal familiarizado con la quiebra y el proceso de asignación también puede afectar la velocidad de validez del proceso. [ cita requerida ]
Atributos de asignación general
La regla general es que cualquier deudor puede realizar una cesión. Esto incluiría cualquier individuo, sociedad , corporación o compañía de responsabilidad limitada que le deba algo a alguien. Cualquier deudor que posea una propiedad tiene el derecho consuetudinario de realizar una cesión. [ cita requerida ]
Otros países de derecho consuetudinario
En otros países de derecho consuetudinario, las asignaciones generales generalmente se refieren a cualquier asignación general de deudas contables existentes o futuras por una persona física (incluidas, en algunos casos, sociedades). Una cesión general realizada por una persona física que posteriormente se declare en quiebra es nula frente al fiduciario en quiebra en lo que respecta a las deudas contables que no hayan sido pagadas antes de la presentación de la solicitud de quiebra. [ cita requerida ]
La definición de deudas contables incluye "deudas que en el curso normal de las actividades comerciales se anotarían en una cartera de operaciones bien mantenida", [2] deudas futuras y rentas futuras en virtud de un contrato de compra a plazos. Las letras de cambio también entran dentro de la definición de deudas contables, [3] pero el saldo bancario no. [4]
Bajo (por ejemplo) la ley inglesa , cualquier cesión general, ya sea absoluta o como garantía, de deudas contables es nula a menos que esté registrada bajo la Ley de Bills of Sale de 1878. Un fideicomisario no podría atacar una cesión bajo esta sección que se relacione a deudas adeudadas de deudores específicos o deudas que vencen en virtud de contratos específicos o cuando las deudas se asignaron como parte de una transferencia de buena fe de una empresa o la cesión es para el beneficio de los acreedores en general. [ cita requerida ]
Referencias
- ^ https://www.southerncaliforniabankruptcylawblog.com/2011/07/18/what-are-abcs/
- ↑ Re Shipley v Marshall [1863] 4 CB 566
- ^ Re Siebe Gorman v Barclays Bank Plc [1979] 2 Lloyds Rep 142
- ↑ Re Brightlife Ltd [1987] 1 Ch 200