Estructura huérfana

Entidad legal donde el capital social no es propiedad de nadie

Estructura huérfana o SPV huérfano o huérfano son términos utilizados en las finanzas estructuradas estrechamente asociados con la creación de SPV (" Vehículos de propósito especial ") para transacciones de titulización en las que el capital nocional de la SPV se entrega deliberadamente a un tercero no conectado que ellos mismos no tienen control sobre el SPV; así, el SPV se convierte en un "huérfano" cuyo capital no es controlado por nadie.

Descripción

En un SPV huérfano, el capital está en manos de un tercero sin relación legal con las dos partes principales que participan en la titulización (el usuario o los usuarios del activo y el prestamista que financia los activos). Si bien este tercero "posee" legalmente el capital social de la SPV, la forma en que se estructura su propiedad no les otorga control sobre la SPV.

El factor impulsor de la orfandad es permitir que la transacción de titulización se mantenga fuera del balance . Si los usuarios de activos, o los prestamistas de activos, poseían (o controlaban legalmente) el capital social de SPV, entonces el SPV se consolidaría en sus cuentas de grupo. Esto es algo que los prestamistas del SPV deben evitar, ya que en su mayoría son bancos y solo quieren dar préstamos. Los usuarios del activo pueden querer evitar si se han alcanzado sus límites de endeudamiento (o si quieren un cortafuegos regulatorio / de responsabilidad entre ellos y los activos). ^{[1] [2]}

Las estructuras de SPV huérfanas permiten a los prestamistas separar la financiación de activos del usuario o usuarios del activo, lo que les permite trasladar el activo a otros usuarios en caso de que surja la situación (por ejemplo, la quiebra de un usuario), sin tener que volver a crear un nuevo SPV y / o recaudar nuevos préstamos.

La huérfana está en el corazón de las transacciones de titulización global , y sin la huérfana, la mayoría de los SPV de titulización dejarían de ser útiles o efectivos para sus creadores. ^[3]

Un SPV huérfano es, por definición, una creación artificial como todo el mundo sabe quién "controla" el SPV. Hay casos fuera de las titulizaciones en los que los SPV huérfanos y la capacidad de separar a los propietarios "verdaderos" de los propietarios "legales" pueden utilizarse para eludir impuestos . Por ejemplo, reestructurar el capital en deuda y luego reubicar esta deuda en un paraíso fiscal a través de SPV huérfanos, es un abuso clásico de la orfandad. Esta es la razón por la que la orfandad no está disponible en todas las jurisdicciones, y cuando se ofrece en paraísos no fiscales (es decir, donde hay impuestos nacionales), está estrictamente controlado y supervisado por las autoridades fiscales .

Propietarios

La SPV es generalmente una sociedad de responsabilidad limitada emitida en una ubicación en el extranjero (es decir, la SPV de las Islas Caimán) o en una ubicación en tierra (es decir, la Sección 110 SPV de Irlanda ). ^{[4] [5]}

Las consideraciones clave para decidir qué entidades de terceros se utilizan para "poseer" el capital huérfano de SPV son impulsadas por:

1. Integridad fiscal. La tercera parte debe ser creíble y estar legalmente separada de todas las demás partes en el SPV, que las diversas autoridades fiscales nacionales no impugnarán el SPV según las reglas generales contra la evasión, y efectivamente lo obligarán a regresar "al balance", lo que el SPV inútil para las partes.
2. Lejanía de la quiebra . Los prestamistas SPV querrán asegurarse de que su vehículo de titulización no entre en un proceso de quiebra, perdiendo así el control sobre los activos durante un período prolongado, debido a fallas financieras de los usuarios de los activos o del propio propietario de capital de terceros. Los prestamistas querrán tomar el control inmediato de los activos si un usuario se declara en quiebra ^[6]
3. Conflictos / Control. El tercero no debe ser capaz de dañar o atacar a la SPV, adoptando una opinión sesgada en nombre de una de las partes (es decir, prestamista o usuario) fuera de los acuerdos escritos creados para establecer la SPV, o incluso actuando de una manera completamente deshonesta, que perjudicaría los intereses de los principales partidos del SPV.

Dado lo anterior, el capital de SPV huérfano generalmente está en manos de una compañía fiduciaria de acciones nominativa en fideicomiso de conformidad con una Declaración de Fideicomiso (y nunca a través de un individuo).

Los bufetes de abogados especializados brindan dichos servicios fiduciarios (a menudo pueden ser una subsidiaria del bufete de abogados que asesora sobre el SPV principal y / o la transacción de titulización). ^[7]

A menudo, solo se crea una pequeña cantidad de acciones por una suma nominal (las cantidades específicas exactas dependiendo de las características específicas de la jurisdicción) como el "capital" de la SPV. Estas acciones son luego compradas de forma independiente por la entidad de terceros en cuestión utilizando sus propios fondos para completar la compra (no pueden ser pagadas directamente por las partes principales).

Algunas jurisdicciones han utilizado Charitable Trusts debido a su particular solidez para evitar la quiebra (no es legalmente posible que entre en un proceso de quiebra), sin embargo, esto ha llevado a algunas preocupaciones públicas sobre la integridad de la estructura general de SPV huérfana (por ejemplo, Matheson en Irlanda ), ^{[8] [9]} y ahora se ha detenido en Irlanda. ^{[10] [11]}

El fideicomiso con fines no benéficos se está convirtiendo en una opción preferida en algunas jurisdicciones. ^[12]

Abusos

El mercado global de titulización es grande (alrededor de 10 billones de dólares en activos) ^[13] e implica que las multinacionales obtengan activos financiados por bancos globales estructurados en SPV creados por firmas de abogados y contables globales. Las estructuras de SPV huérfanas que utilizan son comprendidas y aceptadas en muchas jurisdicciones, por los reguladores y las autoridades fiscales como vehículos para realizar transacciones de titulización global .

Desafortunadamente, la aceptación mundial de las principales estructuras de SPV huérfanas ha atraído la atención de usuarios que no buscan realizar transacciones de titulización estándar con transparencia fiscal , pero que tienen otros fines y objetivos para los que los reguladores y las autoridades fiscales no previeron que se utilicen SPV huérfanos. . ^[14]

• En 2016, se descubrió que los fondos de deuda en dificultades de EE. UU. Utilizaron SPV huérfanos, conocidos como SPV de la Sección 110 , para comprar activos irlandeses en dificultades durante la crisis financiera irlandesa para evitar los impuestos irlandeses. Para cuando el gobierno irlandés cerró las lagunas , se perdieron cantidades importantes de ingresos fiscales en el tesoro irlandés. ^{[15] [16] [17]}

• En 2017-2018, una investigación académica realizada por el profesor Jim Stewart en el Trinity College de Dublín mostró que las entidades financieras rusas estaban utilizando el anonimato de la orfandad, así como la complejidad inherente de las transacciones de titulización , para eludir varias sanciones internacionales en el movimiento de dinero a nivel mundial. ^{[18] [19] [20]}

Irlanda es el lugar más grande de la UE para las SPV huérfanas, ^[21] y los abusos anteriores han provocado advertencias del ex vicegobernador del Banco Central de Irlanda ^{[22] [23].}

Ver también

• SPV de la Sección 110 de Irlanda
• Fideicomisos de propósito
• Lejanía de la quiebra

Referencias

1. "Creación y comprensión de SPV" (PDF) . PwC. 2012.
2. "SPV huérfanos de las Islas Caimán en el envío" (PDF) . Andadores. Enero de 2017.
3. "Impuestos SPV" (PDF) . Grant Thornton. Septiembre de 2015.
4. "Titulizaciones de las Islas Caimán" (PDF) . Conyers Dill Pearman. 2016.
5. "Establecimiento de SPV en Irlanda" (PDF) . Arthur Cox. 2014. Archivado desde el original (PDF) el 16 de marzo de 2018 . Consultado el 14 de marzo de 2018 .
6. "Estructuras huérfanas - lejanía de la quiebra según la ley irlandesa" . Oficina Jurídica Global. 2017.
7. "Jersey SPV huérfanos" (PDF) . Ley de Hatstone. 2014.
8. "El bufete de abogados Matheson utiliza organizaciones benéficas irlandesas para ayudar a los fondos de cobertura a recortar impuestos" . Irish Times. 27 de agosto de 2015.
9. "Fondos buitre utilizando organizaciones benéficas internas de Matheson Law Firm para evitar pagar impuestos irlandeses, dice TD Stephen Donnelly" . Irish Times. 14 de julio de 2016.
10. "Regulador de organizaciones benéficas irlandesas rechaza Matheson Charities en la sección 110 SPV" . Irish Times. 28 de abril de 2017.
11. "Stephen Donnelly da la bienvenida a la represión del regulador de la caridad sobre las organizaciones benéficas de la sección 110" . Fianna Fail. 27 de abril de 2017.
12. "Fideicomisos con fines no benéficos en Guernsey" . Lexología. 2014.
13. "Mercado global de titulización" (PDF) . Morgan Stanley. 2017. Archivado desde el original (PDF) el 17 de marzo de 2018 . Consultado el 14 de marzo de 2018 .
14. "Estructuras huérfanas: responsabilizar a las empresas cuando los propietarios no existen" . Derechos globales abiertos. El 2 de agosto de 2017.
15. "Irlanda se enfrenta a otro escándalo fiscal más cerca de casa" . Tiempos financieros. 11 de septiembre de 2016.
16. "La escapatoria permite a las empresas que ganan millones pagar 250 € en impuestos" . The Irish Times. 6 de julio de 2017.
17. "NAMA obligada a pagar una factura fiscal de 160 millones de euros después de que se cerró la laguna de la Sección 110" . The Irish Independent. 2 de febrero de 2017.
18. "Finanzas globales y la conexión rusa" (PDF) . Profesor Jim Stewart Trinity College Dublin. 27 de febrero de 2018.
19. "Cómo las empresas rusas canalizaron 100.000 millones de euros a través de Dublín" . The Sunday Business Post. 4 de marzo de 2018.
20. "Más de 100.000 millones de euros en dinero ruso canalizados a través de Dublín" . The Irish Times. 4 de marzo de 2018.
21. "Irlanda es la jurisdicción superior de la zona euro para las SPV" . Independiente de Irlanda. 19 de agosto de 2017.
22. "El ex regulador dice que los políticos irlandeses no tienen en cuenta los riesgos de la IFSC" . The Irish Times. 5 de marzo de 2018.
23. "Los SPV irlandeses preocupan más a otros países que al Estado" . The Irish Times. 13 de enero de 2017.