Fiduciario
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El tribunal de cancillería , que regía las relaciones fiduciarias en Inglaterra antes de las leyes de la judicatura.

Un fiduciario es una persona que mantiene una relación legal o ética de confianza con una o más partes (persona o grupo de personas). Por lo general, un fiduciario se ocupa con prudencia del dinero u otros activos de otra persona. Una parte, por ejemplo, una compañía fiduciaria corporativa o el departamento fiduciario de un banco, actúa en calidad de fiduciario frente a otra parte, que, por ejemplo, ha confiado fondos al fiduciario para su custodia o inversión. Asimismo, los asesores financieros , planificadores financieros y administradores de activos, incluidos los administradores de planes de pensiones, dotaciones y otros activos exentos de impuestos, se consideran fiduciarios según los estatutos y leyes aplicables.[1] En una relación fiduciaria, una persona, en una posición de vulnerabilidad, confiere de manera justificada confianza, buena fe , confianza y confianza en otra cuya ayuda, consejo o protección se busca en algún asunto. [2] : en la pág. 68  [3] En tal relación, la buena conciencia requiere que el fiduciario actúe en todo momento en beneficio e interés exclusivo de quien confía.

Un fiduciario es alguien que se ha comprometido a actuar en nombre de otro en un asunto particular en circunstancias que dan lugar a una relación de confianza y seguridad.

-  Lord Millett , Bristol y West Building Society contra Mothew [4]

Los deberes fiduciarios en un sentido financiero existen para asegurar que quienes administran el dinero de otras personas actúen en interés de sus beneficiarios, en lugar de servir a sus propios intereses. El programa Deber Fiduciario en el Siglo XXI encuentra que, "lejos de ser una barrera, existen deberes positivos para integrar factores ambientales, sociales y de gobernanza (ASG) en los procesos de inversión". [5] El programa también concluye que "la integración de las cuestiones ASG en la investigación y los procesos de inversión permitirá a los inversores tomar mejores decisiones de inversión y mejorar el rendimiento de las inversiones de forma coherente con sus obligaciones fiduciarias". [5]

Un deber fiduciario [6] es el estándar de cuidado más alto en equidad o ley. Se espera que un fiduciario sea extremadamente leal a la persona a quien le debe el deber (el " principal ") de manera que no debe haber conflicto de deberes entre el fiduciario y el principal, y el fiduciario no debe beneficiarse de su posición como fiduciario. [7] (a menos que el director consienta). [8] La naturaleza de las obligaciones fiduciarias difiere entre jurisdicciones. En Australia, solo se reconocen obligaciones fiduciarias proscriptivas o negativas, [3] : en la pág. 113  [9] : pág. 198  [10]mientras que en Canadá, los fiduciarios pueden estar sujetos a obligaciones fiduciarias tanto proscriptivas (negativas) como prescriptivas (positivas). [11] [12]

En el derecho consuetudinario inglés , la relación fiduciaria es un concepto importante dentro de una parte del sistema legal conocida como equidad . En el Reino Unido, las Leyes de la Judicatura fusionaron los tribunales de equidad (históricamente basados ​​en el Tribunal de Cancillería de Inglaterra ) con los tribunales de derecho consuetudinario y, como resultado, el concepto de deber fiduciario también se volvió aplicable en los tribunales de derecho consuetudinario .

Cuando se impone un deber fiduciario, la equidad requiere un estándar de comportamiento diferente y más estricto que el deber de diligencia extracontractual comparable en el derecho consuetudinario. El fiduciario tiene el deber de no estar en una situación en la que los intereses personales y el deber fiduciario entren en conflicto, no estar en una situación en la que su deber fiduciario entre en conflicto con otro deber fiduciario, y el deber de no lucrarse con su posición fiduciaria sin conocimiento y consentimiento. Idealmente, un fiduciario no tendría un conflicto de intereses . Se ha dicho que los fiduciarios deben comportarse "a un nivel superior al pisado por la multitud" [13] y que "[e] l deber distintivo o primordial de un fiduciario es la obligación de lealtad indivisa". [14] : en el par. 289 

En diferentes jurisdicciones

Las diferentes jurisdicciones consideran los deberes fiduciarios de diferentes maneras. La ley canadiense , por ejemplo, ha desarrollado una visión más amplia de la obligación fiduciaria que la ley estadounidense , [15] mientras que la ley australiana y la ley británica han desarrollado enfoques más conservadores que los Estados Unidos o Canadá . [3] En Australia, se ha descubierto que no existe una lista completa de criterios para establecer una relación fiduciaria. [14] Hasta ahora, los tribunales se han negado a definir el concepto de fiduciario, prefiriendo en cambio desarrollar la ley caso por caso y por analogía. [2] [9]Las relaciones fiduciarias son de diferentes tipos y conllevan diferentes obligaciones, de modo que una prueba apropiada para determinar si existe una relación fiduciaria para un propósito podría ser inapropiada para otro: [2]

En 2014, la Comisión Jurídica (Inglaterra y Gales) revisó los deberes fiduciarios de los intermediarios de inversión, prestando especial atención a los deberes de los fideicomisarios de pensiones. Comentaron que el término "fiduciario" se usa de muchas formas diferentes.

Los deberes fiduciarios no pueden entenderse de forma aislada. En cambio, es mejor verlos como ' polífilos legales ', que se amoldan de manera flexible en torno a otras estructuras legales y, a veces, llenan los vacíos.

-  Law Commission (Inglaterra y Gales) Ley de Deberes Fiduciarios de los Intermediarios de Inversiones Com 350, párrafo 3.11 [16]

La cuestión de quién es un fiduciario es una cuestión "notoriamente intratable" y esta fue la primera de muchas preguntas. En SEC v. Chenery Corporation , [17] Frankfurter J dijo:

Decir que un hombre es fiduciario solo comienza el análisis; da dirección a una mayor investigación. ¿De quién es fiduciario? ¿Qué obligaciones tiene como fiduciario? ¿En qué sentido no ha cumplido con estas obligaciones? ¿Y cuáles son las consecuencias de su desviación de su deber?

La ley expresada aquí sigue el cuerpo general de la ley fiduciaria elemental que se encuentra en la mayoría de las jurisdicciones de derecho consuetudinario; Para un análisis en profundidad de idiosincrasias jurisdiccionales particulares, consulte a las autoridades primarias dentro de la jurisdicción relevante.

Esto es especialmente cierto en el ámbito del derecho laboral y laboral. En Canadá, un fiduciario tiene obligaciones para con el empleador incluso después de que se termina la relación laboral, mientras que en los Estados Unidos las relaciones laborales y fiduciarias terminan juntas.

Deberes fiduciarios bajo la ley corporativa de Delaware

Ver también: derecho corporativo de EE . UU.

La ley corporativa de Delaware es la más influyente en los Estados Unidos, ya que más del 50% de las empresas que cotizan en bolsa en los Estados Unidos, incluido el 64% de las Fortune 500, han optado por incorporarse en ese estado. [18] Según la ley de Delaware, los funcionarios, directores y otras personas de control de corporaciones y otras entidades deben tres deberes fiduciarios principales, (1) el deber de diligencia , (2) el deber de lealtad y (3) el deber de buena fe . [19]

El deber de cuidado requiere que las personas de control actúen de manera informada después de la debida consideración de toda la información. El deber incluye el requisito de que dichas personas se informen razonablemente sobre las alternativas. Al hacerlo, pueden confiar en los empleados y otros asesores siempre que lo hagan con ojo crítico y no acepten de manera incuestionable la información y las conclusiones que se les proporcionen. En circunstancias normales, sus acciones reciben la protección de la regla de juicio empresarial, que presume que las personas de control actuaron correctamente, siempre que actúen de manera informada, de buena fe y con la convicción honesta de que la acción tomada fue en el mejor interés. de la compañia. [19]

El deber de lealtad requiere que las personas de control velen por los intereses de la empresa y sus otros propietarios y no por sus intereses personales. En general, no pueden usar sus posiciones de confianza, seguridad y conocimiento interno para promover sus propios intereses privados o aprobar una acción que les proporcionará un beneficio personal (como un empleo continuo) que no beneficia principalmente a la empresa ni a sus otros propietarios. . [19]

El deber de buena fe requiere que las personas de control tengan cuidado y prudencia al tomar decisiones comerciales, es decir, el cuidado que una persona razonablemente prudente en una posición similar usaría en circunstancias similares. Las personas de control no actúan de buena fe, incluso si sus acciones no son ilegales, cuando realizan acciones con fines indebidos o, en determinadas circunstancias, cuando sus acciones tienen resultados manifiestamente injustos. El deber de actuar de buena fe es una obligación no solo de tomar decisiones libres de interés propio, sino también de cualquier interés que desvíe a las personas de control de actuar en el mejor interés de la empresa. El deber de actuar de buena fe puede medirse por el conocimiento y la experiencia particulares de una persona. Cuanto mayor sea el nivel de experiencia, más responsable será esa persona ( p . Ej., un experto en finanzas puede estar sujeto a un estándar más exigente que otros al aceptar una valoración de terceros). [19]

En un momento, los tribunales parecían considerar el deber de buena fe como una obligación independiente. Sin embargo, más recientemente, los tribunales han tratado el deber de buena fe como un componente del deber de lealtad. [19] [20]

Diagrama que ilustra el deber fiduciario, colocando la buena fe dentro del deber de lealtad.

Deber fiduciario en el derecho corporativo canadiense

En Canadá, los directores de corporaciones tienen un deber fiduciario. Existe un debate en cuanto a la naturaleza y el alcance de este deber luego de un controvertido fallo histórico de la Corte Suprema de Canadá en BCE Inc. v. 1976 Obligadores . La literatura académica ha definido esto como un "deber fiduciario tripartito", compuesto por (1) un deber global hacia la corporación, que contiene dos deberes componentes: (2) un deber de proteger los intereses de los accionistas de daños, y (3) un deber de procedimiento de "trato justo" para los intereses relevantes de las partes interesadas. Esta estructura tripartita resume el deber de los directores de actuar en el "mejor interés de la corporación, considerada como un buen ciudadano corporativo". [15]

Relaciones

La circunstancia más común en la que surgirá un deber fiduciario es entre un fiduciario , ya sea real o jurídico, y un beneficiario . El fideicomisario a quien la propiedad se confía legalmente es el propietario legal, es decir, de derecho consuetudinario, de dicha propiedad. El beneficiario, por ley, no tiene título legal sobre el fideicomiso ; sin embargo, el fideicomisario está obligado por equidad a suprimir sus propios intereses y administrar la propiedad solo en beneficio del beneficiario. De esta forma, el beneficiario obtiene el uso de la propiedad sin ser su propietario técnico.

Otros, como los directores corporativos , pueden estar sujetos a una obligación fiduciaria similar en algunos aspectos a la de un fideicomisario. Esto sucede cuando, por ejemplo, los directores de un banco son fideicomisarios de los depositantes, los directores de una corporación son fideicomisarios de los accionistas o un tutor es fideicomisario de la propiedad de su pupilo. Una persona en una posición delicada a veces se protege de posibles cargos por conflicto de intereses estableciendo un fideicomiso ciego , poniendo sus asuntos financieros en manos de un fiduciario y renunciando a todo derecho a saber o intervenir en su manejo.

Las funciones fiduciarias de los fideicomisos y agencias las realiza comúnmente una empresa fiduciaria , como un banco comercial , organizada para tal fin. En los Estados Unidos, la Oficina del Contralor de la Moneda (OCC), una agencia del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos , es el principal regulador de las actividades fiduciarias de las asociaciones de ahorro federales .

Cuando un tribunal desea responsabilizar a la parte infractora de una transacción para evitar un enriquecimiento injusto, el juez puede declarar que existe una relación fiduciaria entre las partes, como si el infractor fuera en realidad un fideicomisario de la pareja.

Las relaciones que habitualmente atraen por ley un deber fiduciario entre ciertas clases de personas incluyen las siguientes:

  • Fideicomisario / beneficiario ; [7] [21]
  • Conservadores y tutores / pupilos legales
  • Agentes , apoderado de hecho generalmente por otorgamiento de autoridad por escrito por parte del mandante, corredores y factores / mandantes ; [22] [14] [23]
  • Agente comprador ( corredor de bienes raíces ) / cliente comprador
  • Asesor confidencial que incluye asesor financiero y asesor / asesor de inversiones o cliente; [9] [24] [25] [26]
  • Abogado / cliente; [27] [28] [29] Se presume que un abogado tiene un deber fiduciario. [30]
  • Ejecutores y administradores / legatarios y herederos ;
  • Socios corporativos , empresas conjuntas , directores y funcionarios / empresa y accionistas ; [31] [32] [33] [34] [35]
  • Junta directiva / empresa ; [36] [37] [38]
  • Socio / socio; [13] [39] [40]
  • Empleado / empresa senior; [41]
  • Administradores de planes de jubilación (incluidos planes 401 (k) ) / jubilados y trabajadores; [42]
  • Asesores de cuentas de jubilación ; [43]
  • Promotores / empresa y suscriptores relacionados;
  • Liquidador / empresa; [44]
  • Mutuas de ahorro y sociedades de inversión / sus depositantes e inversores ;
  • Receptores , síndicos de la quiebra y cesionarios de insolvencia / acreedores
  • Gobiernos / pueblos indígenas ; [45] Seminole Nation c. Estados Unidos [46]
  • Médico / paciente : en Canadá, [11] [47] no en Australia; [3] [48]
  • Guardián / pupilo ; [49] [50]
  • Profesor / alumno ; [51]
  • Sacerdote / feligrés en busca de consejería ; [52]

En Australia, las categorías de relaciones fiduciarias no están cerradas. [2] [9]

El derecho romano y civil reconocía un tipo de contrato llamado fiducia (también contractus fiduciae o contrato fiduciario), que implicaba esencialmente una venta a una persona junto con un acuerdo de que el comprador debería vender la propiedad de nuevo al cumplir ciertas condiciones. [53] Estos contratos se utilizaron en la emancipación de los niños, en relación con las donaciones testamentarias y las promesas. Según la ley romana, una mujer podía organizar una venta ficticia denominada coemption fiduciario para cambiar de tutor o adquirir capacidad legal para hacer un testamento. [54]

En el derecho romano holandés , un heredero fiduciario puede recibir bienes sujetos a pasarlos a otro si se cumplen determinadas condiciones; el regalo se llama fideicommissum . El fiduciario de un fideicommissum es un fideicomisario y el que recibe propiedad de un heredero fiduciario es un heredero fideicomisario . [55]

Los principios fiduciarios se pueden aplicar en una variedad de contextos legales. [56]

Posibles relaciones

Las empresas mixtas , en lugar de negocio asociaciones , [39] no se presume de llevar una obligación fiduciaria; sin embargo, esto es una cuestión de grado. [57] [58] Si una empresa conjunta se lleva a cabo en condiciones comerciales de plena competencia y ambas partes están en pie de igualdad, los tribunales serán reacios a encontrar un deber fiduciario, pero si la empresa conjunta se lleva a cabo más en la forma de un sociedad, entonces las relaciones fiduciarias pueden surgir ya menudo surgirán. [59] [60] [57]

No se presume que los esposos y las esposas estén en una relación fiduciaria; sin embargo, esto se puede establecer fácilmente. Del mismo modo, las transacciones comerciales ordinarias en sí mismas no se presumen pero pueden dar lugar a obligaciones fiduciarias, en caso de que se presenten las circunstancias apropiadas. Por lo general, estas son circunstancias en las que el contrato especifica un grado de confianza y lealtad o puede ser inferido por el tribunal. [2] [61]

Los tribunales australianos tampoco reconocen que los padres y sus hijos tengan relaciones fiduciarias. [49] [62] [63] En cambio, la Corte Suprema de Canadá permitió que una niña demandara a su padre por daños y perjuicios por incumplimiento de sus deberes fiduciarios, abriendo la puerta en Canadá para permitir que se reconocieran las obligaciones fiduciarias entre padres e hijos. [64]

Los tribunales australianos tampoco han aceptado las relaciones médico-paciente como de naturaleza fiduciaria. En Breen v Williams , [3] el Tribunal Superior consideró que las responsabilidades del médico sobre sus pacientes carecían de la capacidad representativa del fideicomisario en las relaciones fiduciarias. Además, la existencia de recursos contractuales y extracontractuales hizo que la Corte se mostrara reacia a reconocer la relación fiduciaria.

En 2011, en un caso de uso de información privilegiada, la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. Presentó cargos contra el novio de un pasante de Disney, alegando que tenía un deber fiduciario con su novia y lo violó. El novio, Toby Scammell, supuestamente recibió y usó información privilegiada sobre la adquisición de Marvel Comics por parte de Disney. [65] [66]

Generalmente, la relación laboral no se considera fiduciaria, pero puede serlo si

... dentro de una relación contractual particular existen obligaciones contractuales específicas que el empleado ha asumido y que lo han colocado en una situación en la que la equidad impone estos deberes rigurosos además de las obligaciones contractuales. Aunque terminologías como deber de buena fe o lealtad, o el deber mutuo de confianza y seguridad se utilizan con frecuencia para describir las relaciones laborales, estos conceptos suelen denotar situaciones en las que "una parte simplemente tiene que tomar en consideración los intereses de otra, pero no tienen que actuar en interés de ese otro. [67]

Si van a surgir relaciones fiduciarias entre empleadores y empleados, es necesario asegurarse de que el empleado se ha colocado en una posición en la que debe actuar únicamente en interés de su empleador. [67] En el caso Canadian Aero Service Ltd c. O'Malley , [68] se sostuvo que es mucho más probable que se encuentre que un empleado de categoría superior deba obligaciones fiduciarias para con su empleador.

El protector de un fideicomiso puede tener deberes fiduciarios con los beneficiarios , aunque no existe jurisprudencia que lo establezca.

En 2015, el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos emitió una regla propuesta que, si se finalizaba, extendería la relación de deber fiduciario a la asesoría de inversiones y a algunos corredores, incluidos los corredores de seguros. [69] En 2017, la Administración Trump planeó ordenar una demora de 180 en la implementación de la regla, [70] a veces conocida como la "regla fiduciaria". [71] La regla requeriría que "los corredores que ofrecen asesoramiento sobre inversiones para la jubilación pongan el interés de sus clientes en primer lugar". [70] la Administración Trump luego anuló la regla fiduciaria el 20 de julio de 2018. [72] [73] Antes de su derogación, la regla también fue golpeada por elTribunal de Apelaciones del Quinto Circuito de EE. UU. En marzo y junio de 2018. [74]

Ejemplo

Por ejemplo, dos miembros, X e Y , de una banda actualmente bajo contrato entre sí (o con alguna otra relación tangible existente que crea un deber legal) graban canciones juntos. Imaginemos que es una banda seria y exitosa y que un tribunal declararía que los dos miembros son socios iguales en un negocio. Un día, X lleva algunas demos hechas en cooperación por el dúo a un sello discográfico, donde un ejecutivo expresa interés. X finge que es todo su trabajo y recibe un contrato exclusivo y 50.000 dólares. Y no tiene conocimiento del encuentro hasta que lo lee en el periódico la semana siguiente.

Esta situación representa un conflicto de intereses y deberes. Tanto X como Y tienen deberes fiduciarios entre sí, lo que significa que deben someter sus propios intereses a favor del interés colectivo del dúo. Al firmar un contrato individual y tomar todo el dinero, X ha puesto el interés personal por encima del deber fiduciario. Por lo tanto, un tribunal encontrará que X ha incumplido su deber fiduciario. El remedio judicial aquí será que X mantenga tanto el contrato como el dinero en un fideicomiso constructivo para el dúo. Tenga en cuenta que X no será castigado ni negado totalmente el beneficio; tanto X como Y recibirá la mitad del contrato y el dinero.

Elementos del deber

Un fiduciario, como el administrador, albacea o tutor de un patrimonio, puede estar legalmente obligado a presentar ante un tribunal de sucesiones o un juez una fianza , denominada fianza fiduciaria o fianza testamentaria , para garantizar el fiel cumplimiento de sus funciones. [75] Uno de esos deberes puede ser preparar, generalmente bajo juramento, un inventario de los bienes tangibles o intangibles del patrimonio, describiendo los elementos o clases de bienes y usualmente colocando una valoración sobre ellos. [76]

Un banco u otro fiduciario que tenga el título legal de una hipoteca puede vender acciones fraccionarias a los inversores, creando así una hipoteca participativa .

Responsabilidad

Un fiduciario será responsable de rendir cuentas si se demuestra que ha obtenido una ganancia, beneficio o ganancia de la relación por uno de estos tres medios: [1]

  • En circunstancias de conflicto de deberes e intereses; [35]
  • En circunstancias de conflicto de deber para con una persona y deber para con otra persona;
  • Aprovechando la posición fiduciaria. [14]

Por lo tanto, se dice que el fiduciario tiene el deber de no estar en una situación en la que los intereses personales y el deber fiduciario entren en conflicto, el deber de no estar en una situación donde su deber fiduciario entre en conflicto con otro deber fiduciario, y de no lucrar con su puesto fiduciario. sin conocimiento y consentimiento expreso. Un fiduciario no puede tener un conflicto de intereses .

El estado de Texas en los Estados Unidos establece los deberes de un fiduciario en su Código de sucesiones, capítulo 751, de la siguiente manera (las referencias entre corchetes a TPC se refieren al Código de sucesiones de Texas reemplazado por el Código de sucesiones, a partir del 1 de enero de 2014):

Segundo. 751.101. Deberes fiduciarios. [TPC §489B (a)]
Un apoderado o agente es un fiduciario y tiene el deber de informar y dar cuenta de las acciones tomadas en virtud del poder.
Segundo. 751.102. Deber de informar oportunamente al director. [TPC §489B (b)]
(a) El apoderado o agente deberá informar oportunamente al mandante de cada acción tomada bajo el poder.
(b) El hecho de que un apoderado o apoderado no informe oportunamente, en cuanto a terceros, no invalida ninguna acción del apoderado o apoderado.
Segundo. 751.103. Mantenimiento de registros. [TPC §489B (c), (f)]
(a) El apoderado o apoderado mantendrá registros de cada acción o decisión tomada por el apoderado o apoderado.
(b) El apoderado o agente mantendrá todos los registros hasta que se entreguen al mandante, el mandante los entregue o los despida un tribunal.
Segundo. 751.104. Contabilidad. [TPC §489B (d), (e)]
(a) El mandante puede exigir una rendición de cuentas por parte del apoderado o agente.
(b) A menos que el principal indique lo contrario, una contabilidad bajo la Subsección (a) debe incluir:
(1) la propiedad que pertenece al principal que ha llegado al conocimiento del apoderado o agente o en posesión del apoderado o agente;
(2) cada acción tomada o decisión tomada por el apoderado o agente;
(3) una cuenta completa de recibos, desembolsos y otras acciones del apoderado o agente que incluya la fuente y la naturaleza de cada recibo, desembolso o acción, con recibos de capital e ingresos por separado;
(4) una lista de todos los bienes sobre los cuales el apoderado o agente ha ejercido control que incluye:
(A) una descripción adecuada de cada activo; y
(B) el valor actual del activo, si el valor es conocido por el apoderado o agente;
(5) el saldo de efectivo disponible y el nombre y la ubicación del depositario en el que el saldo de efectivo

se mantiene;

(6) cada responsabilidad conocida; y
(7) cualquier otra información y hechos conocidos por el abogado de hecho o el agente, según sea necesario para un entendimiento completo y definitivo de la condición exacta de la propiedad que pertenece al principal.
(c) A menos que el mandante indique lo contrario, el apoderado o agente también deberá proporcionar al mandante toda la documentación relacionada con la propiedad del mandante.

Conflicto de deberes

El deber de un fiduciario no debe entrar en conflicto con otro deber fiduciario. [21] [39] [77] Los conflictos entre un deber fiduciario y otro deber fiduciario surgen con mayor frecuencia cuando un abogado o un agente , como un agente de bienes raíces , representa a más de un cliente y los intereses de esos clientes entran en conflicto. [24] Esto ocurriría cuando un abogado intenta representar tanto al demandante como al acusado en el mismo asunto, por ejemplo. La regla viene de lo lógicoconclusión de que un fiduciario no puede hacer de los intereses del principal una prioridad máxima si tiene dos principales y sus intereses son diametralmente opuestos; debe equilibrar los intereses, lo que no es aceptable para la equidad. Por lo tanto, el conflicto del deber y la regla del deber es realmente una extensión del conflicto de intereses y las reglas del deber.

Regla sin fines de lucro

Un fiduciario no debe beneficiarse de la posición fiduciaria. [7] [25] [39] [2] Esto incluye cualquier beneficio o beneficio que, aunque no esté relacionado con la posición fiduciaria, surgió debido a una oportunidad que ofrecía la posición fiduciaria. [39] [78] Es innecesario que el principal no hubiera podido obtener el beneficio; si el fiduciario obtiene una ganancia, en virtud de su función como fiduciario del principal, entonces el fiduciario debe informar la ganancia al principal. Si el mandante proporciona un consentimiento totalmente informado , entonces el fiduciario puede quedarse con el beneficio y quedar exento de cualquier responsabilidad por lo que sería un incumplimiento del deber fiduciario. [14] [23] [35]Si este requisito no se cumple, el tribunal considera que la propiedad está en poder del fiduciario en un fideicomiso constructivo para el principal. [21]

Las comisiones secretas, o sobornos , también se rigen por la regla sin fines de lucro. [79] El soborno se mantendrá en fideicomiso constructivo para el mandante. La persona que hizo el soborno no puede recuperarlo, ya que ha cometido un delito . Asimismo, el fiduciario, que recibió el soborno, ha cometido un delito. Los deberes fiduciarios son un aspecto de la equidad y, de acuerdo con los principios o máximas de equidad, la equidad sirve a quienes tienen las manos limpias. Por lo tanto, el soborno se basa en una confianza constructiva para el director, la única parte inocente.

Inicialmente, se consideró que los sobornos no se mantenían en un fideicomiso constructivo, pero el fiduciario consideraba que los mantenía como una deuda con el principal. [80] Este enfoque ha sido derogado; el soborno ahora se clasifica como un fideicomiso constructivo. [81] El cambio se debe a razones pragmáticas, especialmente en lo que respecta a un fiduciario en quiebra . Si un fiduciario acepta un soborno y ese soborno se considera una deuda, entonces si el fiduciario quiebra, la deuda se dejará en su conjunto de activos para pagar a los acreedores.y el principal puede perder la recuperación porque otros acreedores estaban más seguros. Si el soborno se considera mantenido en un fideicomiso implícito, permanecerá en posesión del fiduciario, a pesar de la quiebra, hasta que el principal lo recupere.

Evitando estas responsabilidades

La histórica decisión australiana ASIC contra Citigroup señaló que el "consentimiento informado" en nombre del beneficiario a las infracciones de la regla sin fines de lucro y sin conflicto permitirá al fiduciario eludir estas reglas. [14] [59] Además, destacó que un contrato puede incluir una cláusula que permita a las personas eludir todas las obligaciones fiduciarias en el curso de las transacciones y, por lo tanto, continuar obteniendo un beneficio personal o negociar con otras partes, tareas que de otro modo podrían tener estado en conflicto con lo que habría sido un deber fiduciario si no hubiera sido por esta cláusula. [14] En el caso australiano de Farah Constructions Pty Ltd contra Say-Dee Pty LtdSin embargo, Gleeson CJ, Gummow, Callinan, Heydon y Crennan JJ observaron que la suficiencia de la divulgación puede depender de la sofisticación e inteligencia de las personas a las que se debe hacer la divulgación. [59]

Sin embargo, en el caso inglés de Armitage v Nurse, se señaló que una excepción era la obligación de buena fe del fiduciario; [82] La responsabilidad por incumplimiento del deber fiduciario por fraude o deshonestidad no puede evitarse mediante una cláusula de exclusión en un contrato. La decisión en Armitage v Nurse se ha aplicado en Australia. [83]

Incumplimientos del deber y recursos

La conducta de un fiduciario puede considerarse fraude constructivo cuando se basa en actos, omisiones u ocultamiento que se consideran fraudulentos y que otorgan a uno una ventaja frente al otro porque dicha conducta, aunque no sea realmente fraudulenta, deshonesta o engañosa, exige una reparación por razones de política pública. . [84] El incumplimiento del deber fiduciario puede ocurrir en el tráfico de información privilegiada , cuando una persona con información privilegiada o una parte relacionada realiza transacciones con valores de una corporación sobre la base de información material no pública obtenida durante el desempeño de las funciones de información privilegiada en la corporación. El incumplimiento del deber fiduciario por parte de un abogado con respecto a un cliente, si es negligente, puede ser una forma de negligencia legal ; si es intencional, puede remediarse en equidad. [85][86]

Cuando un mandante puede establecer tanto un deber fiduciario como un incumplimiento de ese deber, a través de la violación de las reglas anteriores, el tribunal encontrará que el beneficio obtenido por el fiduciario debe ser devuelto al mandante porque sería inconcebible permitir que el fiduciario retener el beneficio mediante el empleo de sus estrictos derechos legales de derecho consuetudinario . Este será el caso, a menos que el fiduciario pueda demostrar que hubo una divulgación completa del conflicto de intereses o ganancias y que el principal aceptó plenamente y consintió libremente el curso de acción del fiduciario. [59]

Los remedios diferirán según el tipo de daño o beneficio. Por lo general, se distinguen entre recursos de propiedad, que se ocupan de la propiedad, y recursos personales, que se ocupan de la compensación pecuniaria (monetaria). Cuando existan relaciones contractuales y fiduciarias concurrentes, los recursos disponibles para el beneficiario demandante dependen del deber de cuidado que le debe el demandado y el incumplimiento específico del deber que permite el recurso / daños. Los tribunales distinguirán claramente la relación y determinarán la naturaleza en la que se produjo el incumplimiento. [87]

Fideicomisos constructivos

Cuando la ganancia desmedida por parte del fiduciario se encuentra en una forma fácilmente identificable, como el contrato de registro discutido anteriormente, el remedio habitual será el fideicomiso constructivo ya discutido. [88]

Los fideicomisos constructivos surgen en muchos aspectos de la equidad, no solo en un sentido correctivo, [89] pero, en este sentido, lo que se entiende por un fideicomiso constructivo es que el tribunal ha creado e impuesto al fiduciario la obligación de retener el dinero. en custodia hasta que pueda ser legítimamente transferido al director. [39] [90]

Cuenta de ganancias

Una cuenta de ganancias es otro remedio potencial. [91] Por lo general, se utiliza cuando el incumplimiento del deber estaba en curso o cuando la ganancia es difícil de identificar. La idea de una cuenta de ganancias es que el fiduciario se benefició desmesuradamente en virtud de la posición fiduciaria, por lo que cualquier ganancia obtenida debe transferirse al principal. Puede parecer una confianza constructiva al principio, pero no lo es.

Una cuenta de ganancias es el remedio apropiado cuando, por ejemplo, un empleado senior se ha aprovechado de su posición fiduciaria dirigiendo su propia empresa de manera paralela y ha obtenido bastantes ganancias durante un período de tiempo, ganancias que no obtendría. No he podido hacer otra cosa. Sin embargo, el fiduciario en incumplimiento puede recibir una compensación por el esfuerzo y el ingenio invertidos en obtener ganancias.

Daños compensatorios

Los daños compensatorios también están disponibles. [92] Las cuentas de ganancias pueden ser soluciones difíciles de establecer, por lo tanto, un demandante a menudo buscará una compensación (daños) en su lugar. Los tribunales de equidad inicialmente no tenían poder para otorgar daños compensatorios, que tradicionalmente eran un recurso en el derecho consuetudinario, pero la legislación y la jurisprudencia han cambiado la situación, por lo que ahora se pueden otorgar daños compensatorios por una acción puramente equitativa.

Deber fiduciario y gobernanza de las pensiones

Algunos expertos han argumentado que, en el contexto de la gobernanza de las pensiones, los fideicomisarios han comenzado a reafirmar sus prerrogativas fiduciarias con más fuerza después de 2008, sobre todo a raíz de las grandes pérdidas o la reducción de los retornos incurridos por muchos planes de jubilación a raíz de la Gran Recesión y la progresión de la ESG e ideas de inversión responsable : "Claramente, existe una demanda creciente de que los directores ejecutivos (emisores de acciones) y los gobiernos (emisores de bonos soberanos) sean más 'responsables' ... Ya no son ' propietarios ausentes ', los fideicomisarios han comenzado a ejercer más enérgicamente sus prerrogativas de gobierno en las salas de juntas de Gran Bretaña, Benelux y Estados Unidos: unirse mediante el establecimiento de grupos de presión comprometidos ". [93]Sin embargo, en los Estados Unidos, hay dudas sobre si la decisión de una pensión de considerar factores como el impacto de las inversiones en el empleo continuo de los contribuyentes viola un deber fiduciario de maximizar los retornos del fondo de jubilación. [94]

Los fondos de pensiones y otros grandes inversores institucionales hacen oír cada vez más sus voces para denunciar prácticas irresponsables en las empresas en las que invierten [95]

El Programa Deber Fiduciario en el Siglo XXI, liderado por la Iniciativa Financiera del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente , los Principios para la Inversión Responsable y la Fundación Generación, tiene como objetivo poner fin al debate sobre si el deber fiduciario es una barrera legítima para la integración de los y cuestiones de gobernanza (ESG) en las prácticas de inversión y la toma de decisiones. [5] Esto siguió a la publicación de 2015 de "Deber fiduciario en el siglo XXI", que concluyó que "no tener en cuenta todos los factores determinantes del valor de la inversión a largo plazo, incluidas las cuestiones ESG, es un incumplimiento del deber fiduciario". [96]Fundado en la constatación de que existe una falta generalizada de claridad jurídica a nivel mundial sobre la relación entre la sostenibilidad y el deber fiduciario de los inversores, el programa se involucró y entrevistó a más de 400 formuladores de políticas e inversores para crear conciencia sobre la importancia de las cuestiones ASG para los deberes fiduciarios de inversores. El programa también publicó hojas de ruta que establecían recomendaciones para incorporar plenamente la consideración de los factores ASG en las obligaciones fiduciarias de los inversores en más de ocho mercados de capitales. [5] Basándose en las conclusiones del deber fiduciario en el siglo XXI, el Grupo de expertos de alto nivel de la Comisión Europea (HLEG) recomendó en su informe final de 2018 que la Comisión de la UE aclare los deberes de los inversores para adoptar mejor el horizonte a largo plazo y las preferencias de sostenibilidad. [97]

Ver también

  • Fideicomisario
  • Deberes de los directores
  • Daños compensatorios
  • Confianza constructiva
  • Oportunidad corporativa
  • Tribunal de equidad
  • Remedios equitativos
  • Depósito
  • Momento de Revlon
  • Auto-trato
  • Ley de fideicomiso
  • Ley uniforme para inversores prudentes
  • Fiscal General v Blake [2000] UKHL 45 , relativo a la extensión de los recursos fiduciarios a un contexto de incumplimiento del contrato

Referencias

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  • Bryan, MW y VJ Vann Equity & Trusts en Australia (Cambridge University Press, 2a ed., 2013) cap.10.

Los siguientes libros cubren el campo en detalle:

  • Chodos, Rafael, 'La Ley de Deberes Fiduciarios' (2001) Blackthorne Legal Press
  • Finn, PD, 'Obligaciones fiduciarias' (1977) The Law Book Co
  • Frankel, Tamar, 'Fiduciary Law' (2008) Compañía editorial de Fathom
  • Frankel, Tamar, 'Legal Duries of Fiduciaries' (2012) Fathom Publishing Company
  • Frankel, Tamar, 'Ley fiduciaria' (2010) Oxford University Press ISBN 978-0195391565 . 
  • Rotman, Leonard I., 'Ley fiduciaria' (2005) Thomson / Carswell ISBN 0-459-24249-0 . 

enlaces externos

  • Responsabilidades fiduciarias y no fiduciarias
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  • Fiduciario suizo
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