La Sección 409A del Código de Rentas Internas de los Estados Unidos regula la compensación diferida no calificada pagada por un "receptor de servicios" a un "proveedor de servicios" al imponer generalmente un impuesto especial del 20% cuando se violan ciertas reglas de diseño o operativas contenidas en la sección. Los destinatarios del servicio son generalmente empleadores, pero aquellos que contratan a contratistas independientes también son destinatarios del servicio. Los proveedores de servicios incluyen ejecutivos, empleados generales, algunos contratistas independientes y miembros de la junta, así como entidades que brindan servicios (una LLC , por ejemplo, podría ser un proveedor de servicios).
Historia
La Sección 409A se agregó al Código de Rentas Internas , a partir del 1 de enero de 2005, bajo la Sección 885 de la Ley de Creación de Empleos Estadounidense de 2004 . Los efectos de la Sección 409A son de gran alcance, debido a la definición excepcionalmente amplia de "aplazamiento de la compensación". La Sección 409A se promulgó, en parte, en respuesta a la práctica de los ejecutivos de Enron de acelerar los pagos en virtud de sus planes de compensación diferida para acceder al dinero antes de que la empresa se declarara en quiebra , y también en parte en respuesta a un historial de percepción de plazos impositivos. abuso debido a la aplicación limitada de la doctrina del impuesto al recibo implícito . [1]
Resumen básico
La Sección 409A generalmente establece que la "compensación diferida no calificada" debe cumplir con varias reglas con respecto al momento de los aplazamientos y distribuciones. Según las regulaciones emitidas por el IRS , la Sección 409A se aplica siempre que haya un "aplazamiento de compensación", que ocurre cuando un empleado tiene un derecho legalmente vinculante durante un año contributivo a una compensación que es o puede ser pagadera en un año contributivo posterior. Hay varias excepciones, excluidas de las reglas de la Sección 409A, compensación que de otra manera se incluiría en esta definición, que incluyen: planes calificados como los planes de pensión y 401 (k) , y beneficios de asistencia social que incluyen vacaciones , licencia por enfermedad , pago por discapacidad o beneficio por fallecimiento. plan. Otras excepciones incluyen las de "aplazamientos a corto plazo" (es decir, pagos realizados dentro de los dos meses y medio del año en el que la compensación diferida ya no está sujeta a un riesgo sustancial de decomiso), ciertas opciones sobre acciones y derechos de apreciación de acciones y ciertos planes de pago por separación. . [2]
Compensación diferida calificada y no calificada
La Sección 409A hace una distinción entre planes de compensación diferida y aplazamiento de compensación. El término "plan" incluye cualquier acuerdo, método, programa u otro arreglo, incluido un acuerdo, método, programa u otro arreglo que se aplique a una persona o individuo.
La Sección 409A especifica que, a menos que cualquier compensación diferida caiga en un conjunto específico de categorías de "compensación diferida calificada", el IRS automáticamente la considerará compensación diferida no calificada. Las categorías de compensación diferida calificadas son:
- Planes de empleadores calificados (estos son básicamente planes de jubilación de empleadores)
- Ciertos planes extranjeros
- Planes de la sección 457
- Ciertos beneficios sociales
- Opciones de alamcenaje
Restricciones de tiempo
Las restricciones de tiempo de la sección 409A se dividen en tres categorías principales: [3]
- restricciones en el momento de las distribuciones
- restricciones contra la aceleración de beneficios
- Restricciones sobre el calendario de elecciones diferidas.
Las distribuciones bajo un plan de compensación diferida no calificado solo se pueden pagar en una de seis circunstancias: [4]
- la separación del servicio del empleado
- el empleado está discapacitado
- la muerte del empleado
- un horario fijo o un horario especificado en el plan
- un cambio en la propiedad o el control efectivo de la corporación, o un cambio en la propiedad de una parte sustancial de los activos de la corporación
- la ocurrencia de una emergencia imprevisible
Además, la Sección 409A establece que con respecto a ciertos "empleados clave" de corporaciones que cotizan en bolsa , las distribuciones al momento de la separación del servicio deben retrasarse seis meses adicionales después de la separación (o fallecimiento, si es anterior). Los empleados clave son generalmente los 50 empleados principales con un salario superior a 150.000 dólares. [5]
Las reglas que restringen el momento de las elecciones en cuanto al tiempo o la forma de pago en virtud de un plan de compensación diferida no calificado se dividen en dos categorías: [6]
- elecciones iniciales diferidas
- elecciones de aplazamiento posteriores
Como regla general, las elecciones iniciales de aplazamiento deben realizarse a más tardar al cierre del año contributivo del empleado inmediatamente anterior al año de servicio. El término "elecciones iniciales de aplazamiento" incluye todas las decisiones, ya sean tomadas por el empleado o el empleador , en cuanto al tiempo o la forma de pago según el plan. Una vez que se realiza la elección inicial de aplazamiento, solo se puede realizar un cambio en el tiempo o la forma de pago según el plan según las reglas que rigen las elecciones de aplazamiento posteriores.
Penaltis
La Sección 409A asigna sanciones por incumplimiento al destinatario de la compensación diferida (el "proveedor de servicios") y no a la empresa que ofrece la compensación (el "destinatario del servicio"). Las sanciones por incumplimiento pueden ser severas. [7] Las sanciones específicas escritas en la ley [8] son:
- toda compensación diferida para el año contributivo y todos los años contributivos anteriores se vuelve incluible en el ingreso bruto del año contributivo en la medida en que la compensación no esté sujeta a un "riesgo sustancial de decomiso " y no se haya incluido previamente en el ingreso bruto
- intereses devengados sobre la base imponible
- una sanción adicional del 20% de la compensación diferida que debe incluirse en los ingresos brutos
Impacto en empresas privadas
Un área de preocupación en los primeros borradores de la 409A fue el impacto en las empresas con acciones que no se pueden negociar fácilmente en un mercado de valores establecido y en los empleados de estas empresas. En 2014, aproximadamente 8,5 millones de trabajadores estadounidenses tenían opciones sobre acciones. [9] Dado que las opciones a menudo se consolidan y se vuelven gravables más de 1 año después de su concesión, parecería que la 409A se aplicaría a esto como una forma de compensación diferida. Sin embargo, 409A no se aplica específicamente a las opciones sobre acciones de incentivo (ISO) y las opciones sobre acciones no calificadas (NSO) otorgadas al valor justo de mercado. [10] Sin embargo, si una empresa emite opciones a un proveedor de servicios con una valoración por debajo del valor justo de mercado, se aplicará la sección 409A. El valor justo de mercado de una opción sobre acciones ordinarias se define como el valor justo de mercado de las acciones ordinarias (el título subyacente) en la fecha de emisión. Por tanto, la valoración de las acciones ordinarias es fundamental. [11]
Anticipándose a este problema, quienes redactaron el reglamento crearon un conjunto de estándares de valoración para las empresas. El código proporcionó una forma para que las empresas lograran una valoración de puerto seguro. Una valoración de puerto seguro es aquella en la que el IRS debe aceptar la valoración como válida a menos que el IRS pueda demostrar que la valoración es "extremadamente irrazonable". [12] [13] El código proporciona tres formas posibles para que las empresas logren una valoración de puerto seguro de sus acciones ordinarias: [14]
- Asegurar una tasación independiente
- Usando una fórmula de recompra de aplicación general
- En el caso de una puesta en marcha sin liquidez, asegurar una valoración por parte de un individuo o individuos calificados aplicada en un momento en que la corporación no anticipó de otra manera un cambio en el evento de control u oferta pública de acciones.
El código define "acciones no líquidas de una empresa de nueva creación" como acciones de una empresa que cumple los siguientes criterios: [15]
- la corporación tiene menos de 10 años
- la corporación no tiene una clase de garantía de acciones que cotice en bolsa
- las acciones otorgadas no están sujetas a una opción de compra, venta o derivado similar
- ni la empresa ni el destinatario de las acciones podían anticipar razonablemente que la empresa sería adquirida en un plazo de 90 días o que se haría pública en un plazo de 180 días
Los comentaristas de la industria presionaron por pautas específicas con respecto a la definición de un "individuo calificado" que podría realizar la valoración de una puesta en marcha sin liquidez. Las regulaciones finales no proporcionaron ejemplos específicos de las calificaciones necesarias para realizar una valoración 409A para una puesta en marcha sin liquidez, destacando que la experiencia requerida "podría obtenerse de muchas maneras". [15] [12] Sin embargo, el reglamento final aclaró que:
- El estándar que se aplicará es si sería razonable confiar en el consejo de la persona que realiza la valoración para decidir si acepta una oferta de compra o venta de las acciones que se están valorando y
- Tener la experiencia requerida generalmente significa tener al menos cinco años de experiencia relevante en valoración o tasación de negocios, contabilidad financiera, banca de inversión, capital privado, préstamos garantizados u otra experiencia comparable.
Dados los pequeños presupuestos de las nuevas empresas sin liquidez, muchos participantes de la industria (incluidas las empresas y sus inversores) se sintieron frustrados por la necesidad de pagar valoraciones potencialmente costosas por parte de empresas de valoración independientes. [16] Algunas valoraciones podrían costar inicialmente 50.000 dólares, una suma que la mayoría de las empresas emergentes nunca podrían pagar. [16] Sin embargo, los precios de valoración 409A recientes para las empresas de nueva creación han disminuido a un rango de $ 1,500 a $ 5,000, dependiendo de la etapa de la empresa que recibe la valoración. [17] Para las empresas anteriores a la OPI y las empresas en fase muy avanzada, los precios pueden ser significativamente más altos a medida que aumenta la necesidad de valoraciones más frecuentes.
Críticas al IRC 409A
Los comentaristas de la industria han tenido preocupaciones continuas con la Sección 409A. Desde su anuncio y finalización, el propio IRS ha reconocido que muchos comentaristas de la industria han expresado preocupaciones sobre la complejidad y razonabilidad de varios aspectos de la ley. [8] [ verificación fallida ] Se han incluido críticas particulares: [18]
- 409A agrega complejidad y costo a algunas transacciones comerciales que ni siquiera crean ventajas fiscales
- El alcance de la 409A es demasiado amplio y captura transacciones no motivadas por impuestos
- Su complejidad técnica puede ser una trampa para los ignorantes o poco sofisticados.
- Su complejidad también puede limitar la capacidad de las personas para participar en transacciones legítimas de compensación diferida.
Ver también
Referencias
- ^ Stumpff, Andrew (noviembre de 2007). "Compensación diferida y las limitaciones de política de la opción nuclear". Falls Church , Virginia : Analistas fiscales . SSRN 1660709 . Cite journal requiere
|journal=
( ayuda ) - ^ "Boletín de impuestos internos: 2005-2 | Servicio de impuestos internos" .
- ^ "El tictac del reloj de la Sección 409A - Ley SGR" . www.sgrlaw.com . Consultado el 29 de mayo de 2018 .
- ^ "Programación de las distribuciones de compensación diferida - Inversiones de fidelidad" . www.fidelity.com . Consultado el 29 de mayo de 2018 .
- ^ "Guía de valoración 409A: todo lo que necesita saber acerca de las valoraciones 409 A del IRS - Socios de valoración de Redwood" . Socios de valoración de Redwood . Consultado el 29 de mayo de 2018 .
- ^ "26 CFR 1.409A-2 - Elecciones diferidas" . LII / Instituto de Información Legal . Consultado el 29 de mayo de 2018 .
- ^ "¿Por qué necesito obtener una valoración de la Sección 409A del IRC?" . 2012-08-02.
- ^ a b "Ley de creación de empleo estadounidense de 2004" . 22 de octubre de 2004 . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
- ^ "Los datos muestran la propiedad generalizada de los empleados en EE. UU.", Consultado el 21 de marzo de 2016 .
- ^ "Boletín de Rentas Internas: 2007-19, Sección" Explicación ... "III D 2" . 7 de mayo de 2007 . Consultado el 18 de marzo de 2017 .
- ^ "El impacto de la Sección 409A en las subvenciones de opción" (PDF) . Abril de 2009 . Consultado el 21 de marzo de 2016 .
- ^ a b "Boletín de Rentas Internas: 2007-19, Sección" Explicación ... "III D 4 c ii" . 7 de mayo de 2007 . Consultado el 18 de marzo de 2017 .
- ^ "Boletín de Rentas Internas: 2007-19, Sección 1.409A-1 b 5 iv B 2" . 7 de mayo de 2007 . Consultado el 18 de marzo de 2017 .
- ^ "409A Valuation Safe Harbor Guide | Five23" . Consultado el 25 de agosto de 2019 .
- ^ a b "Boletín de Rentas Internas: 2007-19, Sección 1.409A-1 b 5 iv B 2 iii" . 7 de mayo de 2007 . Consultado el 18 de marzo de 2017 .
- ^ a b "409A - El proceso de valoración" . Consultado el 21 de marzo de 2016 .
- ^ "Valoraciones 409A: la guía basada en datos para un informe rápido y sin dolor" . Consultado el 21 de marzo de 2016 .
- ^ "Juego de Shell de valoración: secreto sucio de Silicon Valley" . The New York Times . 2017-03-08. ISSN 0362-4331 . Consultado el 29 de mayo de 2018 .
enlaces externos
- Sección 409A del Código de Rentas Internas en el Instituto de Información Legal de Cornell
- Vencimiento de 10 años de opciones sobre acciones de incentivos
- Factores que influyen en la valoración 409a