Un establecimiento permanente ( PE ) es un lugar fijo de negocios que generalmente da lugar a impuestos sobre la renta o al valor agregado en una jurisdicción en particular. El término se define en muchos tratados de impuestos sobre la renta y en la mayoría de los sistemas de impuesto al valor agregado de la Unión Europea . Los sistemas tributarios de algunos países de derecho civil imponen impuestos sobre la renta e impuestos al valor agregado solo cuando una empresa mantiene una EP en el país en cuestión. [1] Las definiciones de EP en virtud de la legislación fiscal o los tratados fiscales pueden contener inclusiones o exclusiones específicas.
Historia
El concepto de EP surgió en el Imperio Alemán después de 1845, culminando con la Ley de Doble Tributación Alemana de 1909. [2] Inicialmente, el objetivo era evitar la doble imposición entre municipios prusianos, y esto se extendió a toda la federación alemana. [2] En 1889, el primer tratado fiscal bilateral, incluido el concepto de EP, se celebró entre el Imperio austrohúngaro y Prusia , lo que marcó la primera vez que el concepto se utilizó en el derecho fiscal internacional. Primer tratado fiscal de 1899 Después de años de trabajos preparatorios, en 1928 la Sociedad de Naciones desarrolló un modelo para abordar la doble imposición transfronteriza y contrarrestar la evasión fiscal. [2] Desde entonces, se estableció gradualmente una extensa red de tratados fiscales bilaterales, particularmente a través de la influencia del Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE , [3] donde persistió este concepto. [2]
Tipos
En el modelo de convenio fiscal de la OCDE , se pueden interpretar básicamente tres tipos de empresas públicas: [3]
- Un lugar fijo de negocios PE (artículo 5 (1));
- Una construcción o proyecto PE, que es un subconjunto especial del lugar fijo de negocios PE, con diferentes requisitos (artículo 5 (3)); y
- Un PE de agencia , a través de las acciones de un agente dependiente (artículo 5 (5-6)).
El Modelo de Convención Tributaria de las Naciones Unidas , que da mayor consideración a los países en desarrollo, agrega lo que se conoce como un servicio PE en el artículo 5 (3) b. [4] Algunos países, como Arabia Saudita, han intentado ampliar el concepto de PE de servicio a un PE de servicio virtual . [5]
En el marco del proyecto Base Erosion and Profit Shifting que está desarrollando la OCDE y respaldado por el G20 , [6] se está considerando un nuevo nexo basado en una presencia digital significativa en la Acción 1, destinada a abordar los desafíos fiscales de la economía digital. [7]
Lugar fijo de negocios
El punto de partida para determinar si existe una EP es generalmente un lugar fijo de negocios. La definición de PE en el artículo 5 del Modelo de Tratado sobre el Impuesto sobre la Renta de la OCDE [8] se sigue en la mayoría de los tratados sobre el impuesto sobre la renta. [9]
El comentario indica que un lugar fijo de negocios tiene tres componentes:
- Fijo se refiere a un vínculo entre el lugar de trabajo y un punto geográfico específico, así como un grado de permanencia con respecto al contribuyente. Un "hotel de oficinas" puede constituir un lugar fijo para un negocio para una empresa que utiliza regularmente diferentes oficinas dentro del espacio. Por el contrario, si no hay coherencia comercial, el hecho de que las actividades puedan realizarse dentro de un área geográfica limitada no debe dar lugar a que esa área se considere un lugar fijo de negocios. [10]
- Un lugar de trabajo. Esto se refiere a algunas instalaciones utilizadas por una empresa para llevar a cabo su negocio. El local debe estar a disposición de la empresa. La mera presencia de la empresa en ese lugar no significa necesariamente que sea un lugar de negocios de la empresa. No es necesario que las instalaciones sean la ubicación exclusiva, y no es necesario que sean utilizadas exclusivamente por esa empresa o para ese negocio. Sin embargo, las facilidades deben ser las del contribuyente, no de otra persona ajena. Por lo tanto, el uso regular de las instalaciones de un cliente no constituye generalmente un lugar de negocios. [11]
- Los negocios de la empresa deben desarrollarse total o parcialmente en el lugar fijo. [12]
Los requisitos de lo que constituye un PE dentro del alcance de un tratado en particular dependen de la interpretación que un país en particular dé a ese término, en el contexto del texto de ese tratado. Según el artículo 3 de la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados , nadie tiene derecho a reclamar derechos en virtud de un tratado en particular a menos que el estado contratante lo autorice de otra manera. Por lo tanto, si un estado contratante en particular asigna un significado diferente al término `` establecimiento permanente '' al que el contribuyente busca colocar, el contribuyente no tendría prácticamente ningún remedio dentro de ese estado, aparte de buscar un acuerdo mutuo para esa disputa con el otro Estado contratante de ese tratado.
Lista indicativa de establecimientos permanentes
El Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE incluye una breve lista indicativa de EP prima facie . Sin embargo, estos no son automáticamente PE, ya que deben cumplirse los requisitos establecidos, es decir, para un lugar fijo de negocios PE. [13] La lista es la siguiente:
Lugares específicamente excluidos
Muchos tratados excluyen explícitamente de la definición de lugares de educación física si se llevan a cabo determinadas actividades. [14] Generalmente, estas exclusiones no se aplican si las actividades no excluidas se llevan a cabo en el lugar fijo de negocios. Entre las actividades excluidas se encuentran:
- Actividades auxiliares o preparatorias
- El uso de una instalación de almacenamiento únicamente para la entrega de bienes a los clientes.
- El mantenimiento de un stock de bienes propiedad de la empresa únicamente para fines de procesamiento por parte de otra empresa (a veces denominado procesamiento de peaje)
- Actividades de compra o recopilación de información
Otras disposiciones específicas
Construcción o Proyecto PE
Muchos tratados proporcionan reglas específicas con respecto a los sitios de construcción. Según esos tratados, un sitio de construcción o un proyecto de construcción o instalación constituye un PE solo si dura más de un período de tiempo especificado. La cantidad de tiempo varía según el tratado. [15]
Agencia PE
Además, las actividades de un agente dependiente [16] pueden dar lugar a un PE para el principal. [17] Los agentes dependientes pueden incluir empleados u otras personas bajo el control del principal. Por lo general, una empresa no se considera agente únicamente por la propiedad de la empresa agente por parte del principal. [18] Sin embargo, las actividades de un agente independiente generalmente no se atribuyen al principal. [19]
Servicio PE
Algunos tratados consideran que existe una EP para una empresa de un país que preste servicios en el otro país durante más de un período de tiempo especificado [20] o para una empresa relacionada. [21]
BEPS Acción 7 y 15
En octubre de 2015, la OCDE publicó los informes finales sobre el proyecto Base Erosion and Profit Shifting (BEPS). La acción 7 tuvo como objetivo prevenir la elusión artificial del estatus de establecimiento permanente y propone una gran cantidad de cambios que se incluirán en la próxima versión del modelo de convenio fiscal de la OCDE. La OCDE espera que muchos de estos cambios se apliquen a los tratados fiscales actualmente existentes a través del trabajo basado en la Acción 15 sobre el desarrollo de un instrumento multilateral para modificar los tratados fiscales bilaterales . [22] Un gran número de países participan en las negociaciones que se espera concluyan a finales de 2016. [23]
El informe final sobre la Acción 7 propone cambios sustanciales en la definición de PE de la Agencia y requisitos más estrictos para la disposición de exclusiones: [24]
"Estos cambios asegurarán que cuando las actividades que ejerce un intermediario en un país tengan como resultado la celebración regular de contratos a realizar por una empresa extranjera, se considerará que esa empresa tiene una presencia imponible en ese país a menos que el intermediario realiza estas actividades en el curso de un negocio independiente.
Los cambios también restringirán la aplicación de una serie de excepciones a la definición de establecimiento permanente a las actividades que sean de carácter preparatorio o auxiliar y garantizarán que no sea posible aprovechar estas excepciones mediante la fragmentación de un negocio operativo cohesionado en varios. pequeñas operaciones; también abordarán situaciones en las que se elude la excepción aplicable a las obras de construcción mediante la división de contratos entre empresas estrechamente relacionadas ".
Referencias
- ^ Por ejemplo, Alemania grava a las empresas no alemanas solo sobre los ingresos de un PE. [ cita requerida ]
- ↑ a b c d Kobetsky, Michael (2011). "Historia de los tratados fiscales y el concepto de establecimiento permanente". Fiscalidad Internacional de Establecimientos Permanentes . págs. 106-151. doi : 10.1017 / cbo9780511977855.005 . ISBN 9780511977855.
- ^ a b OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ "Modelo de Convenio Tributario de las Naciones Unidas (2011)" (PDF) .
- ^ "Las autoridades fiscales de Arabia Saudita introducen el concepto de servicio virtual PE" . www.ey.com . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
- ^ "Acerca de la erosión de la base y la transferencia de beneficios (BEPS) - OCDE" . www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
- ^ OCDE (2015). Proyecto OCDE / G20 sobre erosión de la base y transferencia de beneficios, abordando los desafíos fiscales de la economía digital, Acción 1 - Informe final de 2015 . Proyecto OCDE / G20 sobre erosión de la base y transferencia de beneficios. doi : 10.1787 / 9789264241046-en . ISBN 9789264241022.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Artículo 5 y comentario. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ Ver, por ejemplo, el tratado entre los Estados Unidos y el Reino Unido. Archivado el 27 de mayo de 2010 en elartículo 5 de Wayback Machine , que es prácticamente idéntico al artículo 5 del modelo de la OCDE. El tratado de Nigeria y Sudáfrica. Archivado el 29 de junio de 2011 en el Wayback Machine. El artículo 5 es casi idéntico al artículo 5 modelo de la OCDE, con la adición de una disposición que aclara que un lugar fijo de negocios utilizado como punto de venta es un PE, a pesar de las exclusiones en otras partes del artículo.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Comentarios 5-6 al artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Comentario 4 al artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Comentario 7 al artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Comentario 12 al artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
Este párrafo contiene una lista, en modo alguno exhaustiva, de ejemplos, cada uno de los cuales puede considerarse, prima facie, como un elemento de propiedad. Dado que estos ejemplos deben considerarse en el contexto de la definición general dada en el párrafo 1, se supone que los Estados Contratantes interpretan los términos enumerados, un "lugar de dirección", una "sucursal", una "oficina", etc. de manera que dichos lugares de negocios constituyan un PE solo si cumplen los requisitos del párrafo 1.
- ^ OCDE (2014). Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada, modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Artículo 4 y comentario al respecto. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ Por ejemplo, el tratado Canadá / Bélgica establece este límite en 12 meses, al igual que el modelo de la OCDE. Por el contrario, el tratado entre los Estados Unidos y la India trata un sitio, proyecto o actividades de este tipo que continúan durante más de 120 días en cualquier período de doce meses como un EP.
- ^ Ver Agencia (ley) para una discusión de las características esenciales del agente y principal.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Párrafo 5 del artículo 5 y comentario 31 al artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-es . ISBN 9789264211155.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Párrafo 7 del artículo 5 y comentarios 40 a 41 del artículo 5. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-es . ISBN 9789264211155.
- ^ OCDE (2014). Modelo de Convenio Tributario sobre la Renta y el Capital: Versión Resumida 2014 . Modelo de convenio fiscal sobre la renta y el capital: versión condensada. Párrafo 6 al artículo 5 y comentario 36-39. doi : 10.1787 / mtc_cond-2014-en . ISBN 9789264211155.
- ^ Véase, por ejemplo, el Modelo de Convenio Fiscal de las Naciones Unidas, artículo 5, párrafo 3 (b).
- ^ Véase, por ejemplo, el tratado Estados Unidos / India, supra ., Artículo 5, párrafo 2 (l).
- ^ OCDE (2015). Proyecto OCDE / G20 sobre erosión de la base y transferencia de beneficios, Desarrollo de un instrumento multilateral para modificar los tratados fiscales bilaterales, Acción 15 - Informe final de 2015 . Proyecto OCDE / G20 sobre erosión de la base y transferencia de beneficios. doi : 10.1787 / 9789264241688-en . ISBN 9789264241671.
- ^ "Instrumento multilateral para las medidas del tratado tributario BEPS: el Grupo Ad hoc - OCDE" . www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
- ^ "Prevención de la elusión artificial del estatus de establecimiento permanente, Acción 7 - Informe final 2015 - en - OCDE" . www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .