El Contrato Maestro de ISDA , publicado por la Asociación Internacional de Swaps y Derivados , es el contrato de servicio maestro más comúnmente utilizado para transacciones de derivados OTC a nivel internacional. Es parte de un marco de documentos, diseñado para permitir que los derivados OTC se documenten de manera completa y flexible. El marco consta de un contrato marco, un cronograma, confirmaciones, folletos de definición y documentación de respaldo crediticio.
El contrato marco es un documento acordado entre dos partes que establece los términos estándar que se aplican a todas las transacciones celebradas entre esas partes. Cada vez que se realiza una transacción, los términos del contrato marco se aplican automáticamente y no es necesario renegociarlos.
Aunque a menudo se lo considera una herramienta para los bancos y las instituciones financieras , el Acuerdo Marco es ampliamente utilizado por una amplia variedad de contrapartes .
Ventajas
El acuerdo marco es bastante largo y el proceso de negociación puede resultar engorroso, pero una vez que se firma un acuerdo marco, la documentación de las transacciones futuras entre las partes se reduce a una breve confirmación de los términos materiales de la transacción.
El acuerdo maestro también ayuda a reducir las disputas al proporcionar amplios recursos que definen sus términos y explican la intención del contrato, lo que evita que las disputas comiencen y proporciona un recurso neutral para interpretar los términos contractuales estándar. Por último, el contrato marco ayuda enormemente en la gestión de riesgos y créditos de las partes.
Historia
El Acuerdo Maestro de ISDA es un desarrollo del Código de Swaps, introducido por ISDA en 1985 y actualizado en 1986. En su forma más temprana, consistía en definiciones estándar, representaciones y garantías, eventos de incumplimiento y soluciones.
En 1987, la ISDA elaboró tres documentos: (i) un contrato marco en forma estándar para los canjes de tasas de interés en dólares estadounidenses; (ii) un contrato marco de formulario estándar para permutas de tipos de interés y divisas multidivisa (conocido colectivamente como el "Acuerdo Marco de la ISDA de 1987"); y (iii) la tasa de interés y las definiciones de moneda.
La década de 1990 dio lugar a una importante producción de documentos por parte de ISDA, incluida (i) una versión revisada del Código de Swaps, conocida como Definiciones de ISDA de 1991, redactada y reemplazada posteriormente por las Definiciones de ISDA de 2000; (ii) una revisión del Acuerdo Marco de 1987 que dio lugar al Acuerdo Marco de 1992; (iii) la Guía del Usuario del Acuerdo Marco de 1992, redactada en 1993, que explica en detalle cada sección del Acuerdo Marco de 1992; (iv) las Definiciones de Derivados de Materias Primas, redactadas en 1993 y complementadas en 2000; y (v) el Anexo, que proporciona documentación colateral, finalizado en 1994, seguido de su Guía del Usuario en 1995.
El Acuerdo Marco se actualizó nuevamente en 2002 (conocido como Acuerdo Marco ISDA 2002). La iniciativa de actualizar el Acuerdo de 1992 tuvo su origen en la sucesión de crisis que afectaron a los mercados financieros mundiales a fines de la década de 1990. Estos eventos, incluida la liquidación de la corredora de bolsa de Hong Kong Peregrine Investments Holdings y la crisis financiera rusa de 1998 , pusieron a prueba la documentación de ISDA en un grado nunca antes visto. Aunque la documentación de ISDA resistió esa prueba, ISDA decidió establecer una revisión estratégica de su documentación para ver qué lecciones se podían aprender de estos eventos. Esta revisión condujo, con el tiempo, a la actualización a gran escala del Acuerdo de 1992, que culminó en el Acuerdo de 2002.
Arquitectura de documentos
El contrato marco es el documento central en torno al cual se construye el resto de la estructura de documentación de ISDA. El acuerdo maestro preimpreso nunca se modifica excepto para insertar los nombres de las partes, pero se personaliza mediante el uso del calendario del acuerdo maestro, un documento que contiene elecciones, adiciones y enmiendas al acuerdo maestro.
Junto con el cronograma, el contrato marco establece todos los términos y condiciones generales necesarios para asignar adecuadamente los riesgos de las transacciones entre las partes, pero no contiene ningún término comercial específico para una transacción en particular. Una vez que se ejecuta el acuerdo marco, las partes pueden realizar numerosas transacciones al aceptar los términos comerciales materiales por teléfono, como lo demuestra una confirmación por escrito sin necesidad de revisar los términos subyacentes contenidos en el acuerdo marco.
Hay dos versiones del Acuerdo Marco, la versión local para transacciones entre partes ubicadas en la misma jurisdicción que realizan transacciones en una sola moneda , y la versión de monedas múltiples para usar cuando las partes se encuentran en jurisdicciones diferentes que realizan transacciones en monedas diferentes. Las disposiciones incluidas en la versión multidivisa, pero no en la versión en moneda local, se refieren a cuestiones como impuestos , moneda de pago, el uso de múltiples oficinas para realizar transacciones y la designación de un agente para el servicio del proceso . [a]
Acuerdo único
La Sección 1 (c) del Acuerdo Marco de ISDA de 2002 establece que:
"Todas las transacciones se realizan basándose en el hecho de que este Acuerdo Marco y todas las Confirmaciones forman un solo acuerdo entre las partes ... y las partes no realizarían ninguna Transacción de otro modo".
Este concepto de acuerdo único es parte integral de la estructura y forma parte de la protección basada en compensación que ofrece el acuerdo marco. El hecho de que todas las transacciones sean un solo contrato refuerza la capacidad de cerrar esas transacciones y llegar a una única cantidad neta pagadera si se produce un incumplimiento.
Eventos de eventos de incumplimiento y terminación
La Sección 5 del Acuerdo Marco de ISDA contiene los "Eventos de incumplimiento" y los "Eventos de terminación". Estos son eventos que pueden llevar a la terminación de transacciones antes de su vencimiento previsto .
Los eventos de incumplimiento se pueden describir en resumen como eventos en los que una de las partes tiene la culpa , como el incumplimiento de una transacción, el incumplimiento de una representación o compromiso y la insolvencia .
Los Eventos de Terminación son otros eventos que, aunque nadie tiene la culpa, justifican la terminación anticipada de las transacciones, como un cambio en la ley tributaria que resulta en impuestos sobre las transacciones, ilegalidad y una fusión de una de las partes que resulta en una deterioro de su calidad crediticia. Las partes también pueden optar por especificar Eventos de terminación adicionales en el Programa, como una disminución en la calificación crediticia de una parte corporativa o una disminución en el valor del activo neto de un fondo de cobertura . [1]
Cierre y compensación
La Sección 6 del Acuerdo Marco de ISDA contiene las disposiciones que permiten a una parte terminar las transacciones antes de tiempo si ocurre un Evento de Incumplimiento o un Evento de Terminación con respecto a la otra parte y establece el procedimiento para calcular y deducir los valores de terminación de esas transacciones para producir una cantidad única pagadera entre las partes.
Hay dos elecciones que los partidos realizan en el Cronograma que afectan el funcionamiento de estas disposiciones:
- si la parte que no tuvo la culpa debe pagar si se calcula que el monto neto de la rescisión será pagadero a la parte que tuvo la culpa. Se trata de una opción de método de pago entre el "primer método" (según el cual la parte que no tiene la culpa no tiene que pagar) y el "segundo método" (según el cual la parte que no tiene la culpa debe pagar);
- si los valores de terminación de la transacción se determinarán mediante la obtención de cotizaciones de los distribuidores en el mercado para transacciones de reemplazo o si la parte no culpable determinará cuánto ha perdido o ganado como resultado de la terminación anticipada. Se trata de una opción de medida de pago entre "Cotización de mercado" y "Pérdida".
Lo anterior solo se aplica en relación con el Acuerdo Marco de 1992. El Acuerdo Marco de 2002 eliminó el primer y segundo método. En la práctica, el primer método rara vez se optaba por el uso del mismo porque requería que las instituciones financieras pertinentes informaran su exposición bruta, en lugar de neta, en virtud del contrato marco. El Acuerdo Marco de 2002 también reemplazó la distinción entre Cotización de Mercado y Pérdida con un concepto único, "Monto de Liquidación". Esto se determina con respecto a cada Transacción Terminada y es, en términos generales, la ganancia o pérdida en la que se incurriría al realizar una Transacción equivalente a la Fecha de Terminación Anticipada. La suma de los Montos de liquidación y los Montos impagos se denomina "Monto de cancelación anticipada".Este es el monto neto pagadero por una parte a la otra con respecto a las Transacciones Terminadas.
Fiscalidad
La Sección 2 (d) del Acuerdo Marco de ISDA contiene disposiciones que establecen las consecuencias si se impone un impuesto sobre un pago que una parte debe realizar en virtud de una transacción. Se incluye una obligación bruta por ciertos "Impuestos indemnizables". Esto se enclava con otras disposiciones del Acuerdo Marco de ISDA, como las representaciones tributarias contenidas en los artículos 3 (e) y 3 (f), los compromisos en los artículos 4 (a) y 4 (d), y los eventos de rescisión en el artículo 5 (b). ) (ii) y 5 (b) (iii). Estas disposiciones son extremadamente complejas y los negociadores suelen tener mucho cuidado para asegurarse de que el resultado no sea el opuesto al que se pretendía.
La gama de asuntos tributarios que pueden ser relevantes para transacciones de derivados particulares incluyen impuestos de retención de intereses , impuestos de cuasi retención , impuestos sobre bienes y servicios y derechos de timbre .
Problemas de varias ramas
La Sección 10 del Acuerdo Marco de la ISDA aborda los problemas que surgen en relación con las contrapartes que realizan transacciones a través de más de una oficina o sucursal y más de una jurisdicción.
Documentos relacionados
Programar
El Anexo y el Párrafo 13 se utilizan para realizar todas las enmiendas y adaptaciones del Acuerdo Marco y el Anexo, incluidas las elecciones de las diversas opciones presentadas a las partes en el Acuerdo Marco y el Anexo y la adición de disposiciones no contenidas en el Acuerdo Marco. Contiene:
- las elecciones a las que se refiere el Acuerdo Marco, tales como las medidas y métodos de pago, los umbrales relacionados con ciertos eventos de incumplimiento y las oficinas a través de las cuales las partes pueden actuar;
- cualquier enmienda que las partes acuerden hacer a los términos del Acuerdo Marco; y
- cualquier término adicional que las partes deseen incluir, como una cláusula de compensación entre los montos de liquidación y los montos adeudados en virtud de otros contratos.
La forma impresa del Acuerdo Marco nunca se modifica en el anverso del documento. En las negociaciones ni siquiera se intercambia, bajo la presunción de que siempre se utilizarán los términos estándar.
Documentación de respaldo crediticio
Hay varias formas estándar de documentación de respaldo crediticio preparadas por ISDA. Las distinciones clave entre cada uno incluyen su ley aplicable (inglés, Nueva York y japonés) y el método de transferencia de la garantía (transferencia de título e garantía mobiliaria).
Los principales documentos de respaldo crediticio regidos por la ley inglesa son el Anexo de respaldo crediticio de 1995, la Escritura de respaldo crediticio de 1995 y el Anexo de respaldo crediticio de 2016 para el margen de variación. Los anexos de apoyo crediticio de la ley inglesa prevén una garantía de transferencia de título, mientras que la escritura de apoyo crediticio de la ley inglesa prevé la concesión de una garantía real sobre la garantía transferida. El Anexo de apoyo crediticio de 2016 para el margen de variación se ha introducido específicamente para permitir que las partes cumplan con sus obligaciones de intercambiar el margen de variación de acuerdo con los regímenes de margen en todo el mundo, incluidos EMIR en Europa y Dodd-Frank.en los Estados Unidos de América. Los Anexos de Soporte de Crédito de la ley inglesa son Confirmaciones, y las transacciones constituidas por ellos son Transacciones, bajo el Acuerdo Marco y por lo tanto forman parte del acuerdo único junto con el Acuerdo Marco. La ley inglesa Credit Support Deed, por otro lado, es un acuerdo separado entre las partes.
El uso de uno o más documentos de respaldo crediticio es opcional, pero es común en los Contratos Marco para transacciones de derivados OTC. La documentación de respaldo crediticio se agrega cuando las partes desean proporcionar el intercambio de garantía si la exposición (bajo las transacciones de derivados cubiertas por el documento de respaldo crediticio) de una parte a la otra excede un monto acordado. La documentación de respaldo crediticio contiene disposiciones relativas a la publicación y devolución de garantías, los tipos de garantías que pueden utilizarse y el tratamiento de las garantías por parte del destinatario.
Confirmaciones
Las transacciones de derivados generalmente se celebran de forma oral o electrónica y el contrato entre las partes se forma en este momento. La evidencia de los términos de la transacción está contenida en una confirmación (también conocida como aviso comercial o nota de contrato), generalmente una breve carta, fax o correo electrónico. La forma de la confirmación se establece en el Acuerdo Marco y generalmente se permite un período de tiempo limitado para objeciones o enmiendas a la confirmación después de su recepción. Las confirmaciones suelen ser muy breves (excepto en el caso de transacciones complejas) y contienen poco más que fechas, montos y tarifas. Las confirmaciones se intercambian para minimizar la posibilidad de una disputa sobre los términos de una transacción.
Definiciones
ISDA ha producido una amplia gama de materiales de apoyo para el Acuerdo Marco, incluidas definiciones y guías del usuario. Esta documentación está diseñada para prevenir disputas y facilitar el uso e interpretación consistentes del Acuerdo Marco. Estos materiales son producidos por ISDA y se actualizan periódicamente para reflejar los cambios regulatorios o de mercado más recientes.
Cada tipo de transacción de derivados, como derivados de crédito , derivados de divisas y derivados de acciones, tiene su propio folleto de definiciones.
Problemas legales
Red
El Contrato Marco permite a las partes calcular su exposición financiera en transacciones OTC sobre una base neta, es decir, una parte calcula la diferencia entre lo que le debe a una contraparte en virtud de un Contrato Marco y lo que la contraparte le debe en virtud del mismo acuerdo.
Estos cálculos se realizan sobre una base de precio de mercado para reflejar la posición actual de cada transacción.
El Acuerdo Marco permite la compensación de los pagos adeudados bajo la misma transacción de modo que solo se intercambie una cantidad entre las partes, en lugar de numerosos pagos que involucren las mismas transacciones. La mayoría de las contrapartes también acuerdan compensar todos los montos adeudados en un solo día, independientemente de si los montos se adeudan en una sola transacción o en múltiples transacciones.
Compensación
La compensación se utiliza como una liquidación final de cuentas que extingue las deudas mutuas adeudadas entre las partes a cambio de un nuevo monto neto adeudado. Las partes están incentivadas a pagar de manera oportuna mediante la imposición de intereses sobre cualquier monto pagado después de la fecha de vencimiento.
En apoyo de esta práctica, el Código de Quiebras de los Estados Unidos exime a los participantes en transacciones de derivados OTC de las disposiciones de suspensión automática del Código de Quiebras y les permite compensar las obligaciones adeudadas entre el acreedor y la parte en quiebra incluso durante la tramitación de una suspensión por quiebra. orden.
Autoridad y capacidad
Los principios para resolver la cuestión de si un individuo tiene la autoridad para vincular a la empresa no son especiales para los derivados, se derivan de la ley de agencia tradicional .. En esencia, es necesario examinar las circunstancias relevantes para determinar si el individuo tenía la autoridad real o aparente para vincular a la empresa con la transacción. Es común que las partes intercambien listas de signatarios autorizados de personas que tienen autoridad para ejecutar confirmaciones y se refieren a esto en el Anexo del Acuerdo Marco ISDA. Sin embargo, esto no significa que esto sea determinante del asunto de la autoridad, y una persona que no esté en una de estas listas puede tener la autoridad para firmar una confirmación. Como práctica de mercado, esta cuestión se aborda en el entendido de que las instituciones son responsables de sus propios asuntos de autorización interna y que cualquier persona que se considere capaz de realizar transacciones con derivados OTC tiene la autoridad aparente para hacerlo.
Confianza e idoneidad
Un área en la que una parte de una transacción OTC puede ser atacada por su contraparte, si la transacción "va hacia el sur", es si la contraparte confiaba en la parte en relación con la transacción y la parte le debe algún tipo de relación fiduciaria a la contraparte o ha incurrido en una conducta engañosa para inducir a la contraparte a participar en la operación. En este sentido, los principios de la legislación sobre acciones, contratos y prácticas comerciales se aplican a los derivados OTC de la misma manera que se aplican a otros contratos.
Las partes intentan limitar esta responsabilidad al incluir declaraciones de "falta de confianza" en sus acuerdos, en el sentido de que cada una no se basa en la otra y está tomando sus propias decisiones independientes. Si bien estas representaciones son útiles, no impedirían una acción en virtud de la legislación sobre prácticas comerciales ni otras acciones si la conducta de una de las partes fuera incompatible con esta representación.
Terminación
Si bien las disposiciones de compensación brindan al acreedor algún alivio de la quiebra de una contraparte al permitir la compensación de obligaciones vencidas y adeudadas, no brinda alivio de la exposición a posiciones futuras que aún no se han vencido y adeudado. En reconocimiento de este problema, el Acuerdo Marco contiene disposiciones que permiten a una parte acreedora rescindir y liquidar transacciones en caso de quiebra de una contraparte u otro incumplimiento en virtud del Acuerdo Marco (aceleración).
El Acuerdo Marco proporciona a las partes dos medios por los cuales el Acuerdo Marco y todas las transacciones en virtud del mismo pueden rescindirse cuando se produzcan eventos específicos. El primero es la ocurrencia de un evento de incumplimiento , que permite a una parte rescindir el Acuerdo Marco y liquidar todas las transacciones si la otra parte se ve afectada por un Evento de incumplimiento. Por el contrario, los Eventos de rescisión pueden afectar a ambas partes, suelen ser el resultado de acciones de terceros y pueden proporcionar a la parte afectada un período de gracia para subsanar el Evento de rescisión antes de que la otra parte pueda rescindir y liquidar el Acuerdo marco.
En la cultura popular
En la película The Big Short , que se basa en el libro de Michael Lewis con el mismo nombre , un Acuerdo Maestro de la ISDA se conoce como una "licencia de caza", reservada solo para los grandes. Concebido originalmente con los bancos y otros actores institucionales en mente, las puertas se abrieron a personas con un patrimonio neto ultra alto. Las licencias máximas en cualquier momento alcanzaron un máximo de 3000. [2]
Notas
^ a: A pesar de esta distinción, la versión de monedas múltiples se utiliza a menudo incluso cuando las transacciones se realizan en la misma jurisdicción y el pago se realizará en la misma moneda para incluir las disposiciones más completas contenidas en la versión de monedas múltiples.
Referencias
- ^ "Disposiciones comunes negociadas en el Acuerdo Marco ISDA: Parte 8 | DDL" .
- ^ "Dentro del club de comerciantes más élite (y secreto) del mundo" .
Enlaces externos
- Asociación Internacional de Swaps y Derivados
- Ejemplo de un acuerdo maestro y un programa de ISDA (sitio web de la SEC)
